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协议保全制度三论

一、协议保全制度确立表现了现代民法对债权人保护周密细致化趋势

协议保全制度,是指法律为预防因债务人财产不妥降低致使债权人债权实现受到危害,而设置保全债务人责任财产法律制度。具体包含债权人代位权制度和债权人撤销权制度。其中,债权人代位权着眼于债务人消极行为,当债务人有权利行使而不行使,以致影响债权人权利实现时,法律许可债权人代债务人之位,以自己名义向第三人行使债务人权利;而债权人撤销权则着眼于债务人主动行为,当债务人在不推行其债务情况下,实施降低其财产而损害债权人债权实现行为时,法律给予债权人有诉请法院撤销债务人所为行为权利。债权人有了代位权和撤销权这两项权利,就能够用来保全债务人总财产,增强债务人推行债务能力,以达成实现其协议债权目。中国《协议法》第73条、第74条分别要求了债权人代位权制度和债权人撤销权制度,即使要求内容比较简略,但填补了中国民事立法空白,意义重大。

根据协议相对性标准（PrivityofContract）,协议效力仅及于协议关系当事人,债权人只能向债务人请求为一定给付,债务人也仅对债权人负有给付义务及附随义务,其她第三人在协议关系上既不负担义务也不享受权力。而债权人代位权和撤销权行使,须向债务人以外第三人进行主张或者请求,其效力已包含协议关系之外第三人,是对协议相对性标准突破,被称为债权对外效力。

立法者何以突破传统民法“协议相对性标准”,给予债权人以代位权和撤销权？其立法基础在于确保债权实现。对于保障协议债权实现法律方法,传统民法拥有协议责任制度可资利用。通常认为,协议责任属于由债效力引申出来通常担保,即债务人必需以其全部财产作为推行其债务总担保,债务人全部财产组成了推行债务担保“责任财产”。所以,责任财产情况对于债权人债权实现是休戚相关,而且该责任财产不仅仅是某一债权通常担保,还是全体债权共同担保,所以当债务人责任财产情况恶化,不足以清偿数个并存债权,即使责令债务人负担民事责任,债权人债权也不能全部清偿、甚至全部不能得到清偿。由此可见,协议责任在担保债权实现上有其显著不足之处,要受到责任财产多寡限制,而且会同责任只能制裁债务人于其不推行以后,过于消极。于是,民法上又引进了尤其担保制度,即人担保（如确保、并存债务负担、连带债务人等）、物担保（如抵押、质押、留置等）、金钱担保（定金、押金等）以及全部权保留制度。尤其担保制度因为其不受或者少受债务人财产情况影响,对于债权实现发挥着关键保障作用。不过尤其担保亦有其弱点,比如,抵押权等设置需当事人办理登记手续,留置权则限于特定债权债务,确保等既需要确保人等第三人同意,又难逃责任财产降低而害及债权实现命运,定金对于交付定金者保护不够。有鉴于此,法律在协议责任和尤其担保之外,设置协议保全制度,其中代位权系为保持债务人财产而设,撤销权系为恢复债务人财产而立。协议保全制度与协议责任制度、协议担保制度相互配合,共同担负起保障协议债权实现作用。

协议保全制度价值在于,它为协议责任实施提供了物质基础,保全了作为负担协议责任基础责任财产,为未来强制实施做好了准备,不然假如债务人任意处分责任财产而无限制,那么协议责任也将无用武之地。一样,尤其担保中人担保,不过是在债务人责任财产之外增加了确保人、并存债务负担人或者连带债务人责任财产而已,一样存在“责任财产”保全问题,同物担保相比,协议保全制度并不需要推行任何手续,只要有正当有效债权存在,当条件含有时,债权人便当然地拥有保全权利。从这一角度出发,我们认为保全如同债权所含有请求权、实施权、保有权、处分权等权能一样,应为债权固有权能。债权保全制度与通常担保、尤其担保相互为用,共同担保债权实现,表现了现代民法对债权人保护制度周密细致化发展趋向,含相关键现实意义。

二、债权人代位权和债权人撤销权客体扩张与限制

债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享受权利,以致影响债权人债权实现时,债权人为了保全自己债权,能够自己名义代位行使债务人对第三人权利之权利。债务人是否行使其对第三人权利,应依债务人自由意思,债权人不得随意干预,不过债务人财产既然在法律上已经组成保障债权实现责任财产,对债务人处分自己财产权利行为,就不能不加以约束。债权人代位权即是平衡债权人与债务人利益,以及债务人意思自由与交易安全后所设置制度。

债关系成立后,债务人对于第三人权利,也应加入债务人责任财产中,作为推行债务通常担保。所以,依据老实信用标准,债务人应该立刻行使其对第三人权利,增加自己对债权人清偿能力,假