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高铭暄马克昌《刑法学》〔第三版〕总论讲义;

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第一章刑法概说

第一节刑法的概念和性质

一、刑法的概念

〔一〕总概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处分的法律。

〔二〕概念分类：

①根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。

广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律标准的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。

狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。在我国即《中华人民共和国刑法》。

②根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。

普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。

特别刑法指仅适用于特定人、时、地、事刑法。在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。

二、刑法的性质

(一)刑法的阶级性质

①刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。

②刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的。一切剥削阶级国家的刑法都是镇压人民的工具。

③我国刑法是社会主义类型的刑法，它是建立在我国社会主义经济根底之上的上层建筑的重要组成局部，反映工人阶级和广阔人民群众的意志，保卫社会主义政治制度和经济制度，保护广阔人民当前及长远的利益。

(二)刑法的法律性质

其一，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。

①刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会关系，既涉及经济根底，又涉及上层建筑。

②刑法可以说是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾，其他部门法很难得到彻底的贯彻实施，即充任“第二道防线”的角色。

其二，刑法的强制性最为严厉。

刑罚不仅可以剥夺财产，限制或剥夺人身自由，剥夺政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。

其三，刑法是直接用来同犯罪作斗争的法律。

第二节刑法的创制和完善

一、刑法的创制

1、早在建国初，我国先后制定了一些单行刑事法律，如《惩治反革命条例》，为刑法的制定奠定了根底。同时开始了刑法典起草准备工作。

2、1950年——1954年9月，法制委员会起草了两个草案：《中华人民共和国刑法大纲草案》《中华人民共和国刑法指导原那么草案》

3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。

4、1957年6月28日，已写出22稿，准备提交全国人大代表讨论后，以草案的方式公布，但因“反右”斗争的进行而搁浅。

5、1961年10月——1963年10月，经屡次修改，形成了33稿，但因文革而又一次被搁置。

6、1976年10月粉碎“四人帮”后，从1978年10月开始，对33稿进行修改、补充，于1979年7月1日第五届全国人民代表大会第八次会议通过，7月6日公布，1980年1月1日生效。至此，我国第一步刑法典正式诞生。

二、刑法的完善

1、刑法完善的必要性和可能性：

〔1〕主观——刑法典观念上较为保守，内容上失于疏忽，不适应市场经济开展的需要。

〔2〕客观——改革开放促使社会生活翻天覆地变化，新型犯罪呈现增长势头。

〔3〕根底——我国已陆续公布24个单行刑法，为全面修改刑法奠定了根底。

2、刑法修改的阶段：

第一，酝酿准备阶段〔1982—1988.2〕最高立法机关认识到刑法确需修改，并着手收集和整理材料；

第二，初步修改阶段〔1988.3—1989.6〕列入立法规划，并尝试草拟《刑法修改稿》。

第三，重点修改阶段〔1991年〕主要对“反革命罪”修改为危害国家平安罪进行讨论。

第四，全面修改阶段〔1993——1996.12〕对刑法进行全面系统修改，草案拟改频繁。

第五，立法审议通过〔1996.12——1997、3〕第八届全国人大第五次会议于1997年3月14日通过。1997年10月1日施行。

3、修改成果

①新《刑法》包括