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商业特许经营竞业禁止的反垄断法分析

[摘要]特许经营是近年来发展迅速的一种商业经营模式,一般的特许经营合

同都会附加竞业禁止条款,目的是为了保护特许人以知识产权和商业秘密为主的

特许权。竞业禁止条款的存在具有其合理性,但也有限制竞争损害合理正当利益

的一面,如果竞业禁止条款的规定超出了合理的程度,就会受到反垄断法的规制。

[关键词]特许经营;竞业禁止;反垄断法

特许经营是在当今市场经济全球化形势下发展起来的一种重要的营销方式,

涉及各个领域,主要是由于新技术、新专利的推广,使优质品牌、先进营销手段、

渠道通路等得以一定程度的区域扩张。对于投资者来说,它具有投资少,节省研发、

推广等各项费用,结合各项优势资源整合利用,借船出海,迅速扩张市场的优势。具

体的特许经营项目不论是从其市场领域,还是其运作手法等方面,大多为市场空白,

被特许人借助特许人的各项资源,可迅速拓开市场。

关于特许经营的定义,世界各国的概念界定不尽相同,我国2007年颁布的《商

业特许经营管理条例》中第三条规定:商业特许经营是指拥有注册商标、企业标

志、专利、专有技术等经营资源的企业也就是特许人,以合同的形式将其拥有的

经营资源许可其他经营者也就是被特许人使用,被特许人按照合同的约定在统一

的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。

一般的特许经营合同中都会附加竞业禁止条款,广义的竞业禁止指对与特定

营业具有竞争性的特定行为的禁止,狭义的竞业禁止指对与权利人有着特定关系

的义务人的特定竞争行为的禁止。特许经营合同中的竞业禁止条款是狭义的竞业

禁止,规定的内容一般约定被特许人在特许经营合同终止后的一定时间内,不得从

事相同或相类似的经营活动,也就是对被特许人针对特许人从事的竞争性行为的

禁止。

一、商业特许经营竞业禁止的合理性分析和危害性分析

(一)商业合理性分析

1.特许人特许权的存在

特许经营在我国的真正发展是从20世纪80年代开始的,当时一些国际特许

经营组织以合资或独资的形式,采用特许经营的方式在餐饮、服装专卖等领域建

立连锁店进入我国市场。这些年的成熟的特许经营经验证明,对于被特许人,也就

是加盟店、专卖商而言,商业特许经营运作的模式成功的概率要比其他商业模式

成功的概率大很多。这是因为,被特许人采用的是经实践证明的行之有效的经营

模式和完备成熟的内部运作管理机制,从而可以避免创业初期的盲目和冲动;另外,

由于被特许人借助的是特许人成熟的网络经营技术以及已被消费者熟知、认同、

接受的商标、名称、服务标志等,减少了大量的创业成本,同时通过向特许人支付

一定费用而享用特许人的专利技术或专有技术,大大减少了研发的成本和风险。

商业特许经营合同是建立特许经营法律关系的核心。对特许者来说,特许权

是整个特许体系得以发展的根基,如何利用特许经营合同对之进行适当的保护,关

系重大。特许权是由商标、专利、商业秘密等知识产权构成的一个有机组合体,

关于知识产权的保护,由于专利权、商标权、著作权的特点及保护的法律都相当

完善,重点应放在如何保护特许者的商业秘密权上。因为:首先,关于商业秘密的法

律不很完善,在实践中很难界定商业秘密的范围,甚至连证明其存在都具有相当的

困难。其次,商业秘密的特点决定了必须给予重点保护。商业秘密的存在及价值

取决于其秘密性不为人所知。一旦商业秘密失“密”就进入,公知领域,权利人无法

收回其商业秘密,损失将无可弥补。

对于商业秘密上的保护大致有以下两个方面:一是《反不正当竞争法》中的

保护,侵犯商业秘密行为是《反不正当竞争法》所禁止的不正当竞争行为之一。

该法规定了商业秘密的定义、构成,并列举了几种侵犯商业秘密行为。二是合同

法上的保护,合同法应当确认特许经营合同中当事人关于商业秘密保护约定的法

律效力。特许经营本质是一种契约关系,根据合同自由的原则,权利人为了保护自

己的商业秘密,当然可以在合同中作出详尽规定,使之成为受许方的一种约定义

务。《商业特许经营信息披露管理办法》第7条已经规定特许人有权要求被特许

人签署必威体育官网网址协议。因此,特许人通过竞业禁止条款在合同期内和合同终止后的一

定时期内限制被特许人不得从事相同或相近似的竞争性业务,这对保护特许人的

合法利益具有重要作用。

2.诚实信用原则的适用

作为“帝王条款”的诚实信用原则适用于一切民事活动,我国劳动合同法、合

同法、民法通则均规定了诚实信用