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保证人在主合同履行期限届满前死亡的责任承担

【摘要】保证人签订保证合同后，在主债务到期之前死亡。保

证人的继承人是否应在保证人的遗产范围内继续对所担保的债权

提供保证责任问题，应持否定的态度。保证合同应定性为一种附条

件的合同，在主合同到期之后保证合同生效。保证责任随保证合同

生效而产生。保证为人保，具有特定的人身性。保证人死亡之后，

其继承人并不当然的在其遗产范围内承担保证责任。

【关键词】保证责任；保证合同；人保

一、问题的提出

保证作为担保债权的一种方式，是在债务人以外的第三人作为

保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履

行债务或者承担责任的担保方式。担保法第6条规定保证人按照约

定履行债务或者承担责任是在债务人不履行债务的时候。保证成立

需保证人与债权人签订保证合同，由保证合同确定双方的权利义务

关系。保证人签订保证合同之后，在主债务到期之前死亡，是否应

由保证人继承人就保证人遗产范围内承担保证责任？

二、保证合同为附条件的合同

合同是以意思表示为要素而发生民事法律后果的行为，有效的

合同设立、变更、终止民事权利和民事义务。保证责任是否产生是

基于保证合同有效的前提下而讨论。保证合同中约定保证人在债务

人不履行债务是承担责任，即为保证人履行划定一个时间：连带保

证是在主债务到期之后，一般保证还要求债权人未完全履行合同义

务。在合同成立后，债权人欲请求保证人履行保证债务，除应向保

证人主张外，还须证明债务人清偿期届满而债务未完全清偿[1]。

这是因保证自身的特点，为保证合同当事人行驶权利加以限制。合

同法规定合同在一般情形下自成立时生效，但是在45、46条规定

了约定附条件、附期限的合同自条件成就、期限届满时生效。对合

同法的理解和对保证合同内容上的分析，可以将保证合同视为附条

件的合同，在满足保证合同法定成立要件后，保证合同并不当然的

生效，而是等待条件成熟。

担保法中关于保证合同的相关条文中，都使用“成立”一词。

担保法中对于保证合同的成立要件做出了详细的规定，对于欠缺法

定要件的合同以“无效”作以认定。法律行为之无效是相对于某一

具体法律规范而言，行为人的行为不产生合法的效力[2]。史尚宽

先生对于民事行为的“无效”与“不成立”的区别，可以在认定保

证合同效力问题上给我们提供一条很好的思路。他认为“外观上具

有足使成立法律行为之事实，而其事实因有某缺点而不发生效力”，

谓之“无效”；而“组成法律行为的要件之事实，根本上有缺陷”，

是“不成立”[3]。担保法关于无效情形的规定，是对合同一般生

效要件的评价。虽然认定合同无效，但是合同已经满足了成立要件

即已有了合同成立的外观。即便是不会产生合同特定的法律效力，

但是基于当事人的行为而产生了其他的民事关系。在保证合同成立

之后的生效问题没有明确规定的情形了，可以有两种理解：第一是

按照合同法的一般情形认定自成立时生效；第二是将其归类为附期

限合同。在两种认识都不违背法律规定时，本文基于前文的分析，

倾向与第二种理解。

由此，签订合同之后主合同到期之前保证人死亡，此时保证合

同只成立未生效，保证责任并没有产生。

三、保证的人身特定性

虽然保证人死亡时保证责任尚没有产生，基于已经成立的保证

合同，保证人的继承人是否应在其遗产范围内继续承担保证责任的

问题，本文持否定态度。

（一）保证的人保特点

人的担保，是指债务人以外的第三人以其财产和信用为债务人

提供的担保[4]。保证责任是主债务人不履行债务是，保证人代为

履行或者承担责任的义务，其实是加于某特定人的责任。保证具有

债权性，不发生物权效力，主债务人对保证人享有的是一种债权请

求权，该权利与保证人的其他债权人的权利平等。保证发生的责任

具有无限性，保证人承担保证责任并不以一定的财产为先，而是以

其全部财产来保障义务的履行[5]。保证人承担的无限责任，为人

的责任[6]。

法律对保证人的资格做严格的限制，其目的是为了指导债权人

和保证人本着保障债权实现的目的来设定保证，在选择保证人的时

候注意保证人的清偿能力[7]。保证人的责任和债务人的责任是息

息相关的，即债务人不能履行时，债务其实是转移给保证人，由保

证人继续合同的实现。若债务具有人身特定性，保证人承担的损害

赔偿责任也应该看作是代替了债务人应负担的责任。担保法第7条

关于保证人资格的基本要求，虽性质上属于指导性条款不具有强制

效力，但其体现了立法者已经注意到保证人