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公司章程自治研究

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【摘要】公司章程是公司的自治宪章,具有自治性特征,它是股东自我设计治理空间的主要工具。公司参与者可以通过公司章程对公司法规范进行填补和修正,从而在更广阔的范围上对公司事务做出自主合理的安排。本文以公司章程为切入点,通过对公司章程自治的理论基础及内容的分析,研究公司章程自治的理论意义和实践价值,并在此基础上划分出公司章程自治的边界。新《公司法》突出了公司章程的自治性,本文也将从全新的角度对新《公司法》中关于公司章程的规定加以诠释和解读,分析其优势并论证在实际商业实践中面临的困境和问题,其目的是为公司章程自治的实现创造良好的条件。

【关键词】公司章程;自治性;自治的边界

公司章程是公司的自治宪章,贯穿于公司设立、变更和终止的全过程,一个公司的运作除了遵循公司法,更要遵守自己的公司章程。公司章程是股东自我设计治理空间的主要工具。因此公司章程自治是实现公司自治乃至私法自治的载体,它强调意思自治,既包括排除他人的干预,也包括排除当事人的干预和国家公权力的不法干预。

一、公司章程自治的理论基础

公司章程自治理念的形成有其深刻的理论基础,这主要体现在以下三个方面:

(一)公司章程自治的思想基础一自由主义

自由主义在产生之初就具有主张个性,反对国家强制的意思。它相信人的理性,认为每个人是自己利益的最佳判断者。[1]自由主义是公司章程自治产生的思想基础和必然要求,公司章程自治也更好地印证了自由主义的逻辑思路。自由主义的宗旨是相信人的理性、尊重人的自治、尊重股东对于公司的安排,反对刻意的国家主义构建,这与公司章程自治理念是一致的。自由主义与市场经济也不谋而合,它们都是承认理性的有限性,反对人为的计划构建,尊重自生自发的秩序。

在自由主义看来,公司章程自治的含义有以下三点:(1)人有其理性,理性是私法自治的主观条件,是人类实现自治的主体性资源。每个股东是自身利益的最佳判断者。理性又是有限的。由于知识是分立的,个人所能掌握的知识是极其有限的。(2)人必须自治,不能通过诸如国家计划之类的东西,为每个人的幸福与发展作出无须自己费心的安排。公司章程自治在公司法上是不可避免的。(3)股东是有理性的,他可以凭借其理性而在公司的合作秩序中实现自治。人既然有其理性,因而有条件、有能力通过自己的理性选择,通过自主参与和运作,实现人生价值。

(二)公司章程自治的经济基础一市场经济

市场经济为人们追求物资财富、实现个人利益最大化提供了一个宽阔的舞台。在此过程中,人可以自由的发展,自由的选择自己交易和合作的对象。公司章程自治恰好是实现这一目标的最佳途径。公司章程自治是实现市场经济的必然要求。公司章程自治是抵御国家权力任意进入公司法领域的手段,在反对国家权力对私法主体的不当干预这一点上与市场经济的主旨相契合。[2]公司章程自治也是市场经济要求实行自由企业制度的必然要求。市场经济要求一定的市场主体,要求市场主体享有各方面的自由和竞争。公司章程自治是公司充满活力的保证,它推动了市场经济的发展,使资源得到最优化的配置。公司章程自治的观念反映的是以市场经济为基础的经济体制对公司法律的基本要求。市场经济体制为公司章程自治提供了生存空间,反过来,公司章程也为市场经济带来了生机与活力。市场经济与公司章程自治是一对互动的关系。

(三)公司章程自治的法学基础一公司契约理论

公司契约理论认为,公司是合同的产物,是“一系列合同的联结”、“一组明示和默示的交易组成的网络,或者称为合同的联结体”。[3]公司契约理论把公司看作契约,在本质上是公司参与人自治和博弈的结果。公司契约理论将公司视为法律虚拟物,发挥着联结与公司有关的各项合约的功能。这一理论获得了相当高的评价,有学者甚至认为,它揭示了“现实的真理”。究其主要原因,在于该学说与公司的私人属性相契合。它提供了一种新的视角,将公司看作是当事人合约的产物,为反对国家干预提供了强有力的证据。公司契约理论认为公司法人是个人签订合约的产物,公司法的功能不是创造公司,而是承认和保护组成公司个人的利益和意思自治,这就为公司章程自治提供了法哲学的依据。

二、公司章程自治的内容

公司章程是一种自治性规则,包含着丰富的内容。主要是指公司章程的订立自由、公司章程的修改自由与公司章程的内容自由。

(一)订立公司章程的自由

公司是典型的社团法人,具有一定的人合性。人们在拟创立公司前,总是会选择有利于实现自己利益最大化的人作为合作伙伴,然后再就设立公司的事项进行磋商达成合意后订立公司章程。所以从这一点来说公司的设立过程就是订立公司章程的过程。选择与谁签订,签订怎样内容的公司章程都是设立人自由选择的结果,在这个意义上,订立公司章程的自由是公司章程自治内容的首要含义。[4]我国《公司法》第23条第3款规定设立有限责任公司由全体股东共