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【重要知识点】司法考试行政法题目怎么做？

本文由我们2018年司法考试优秀学员马兢程（学员代码：2890097055）供稿，我们版权所有，未经允许不得转载。

在学习行政法与行政诉讼法的知识点的时候，一定要把握住前后的关系，总结一些重要的规律；在做行政法与行政诉讼法的案例的时候，把握清楚到底谁是行政主体，才能正确确定行政复议的被申请人，行政诉讼的被告，行政赔偿的赔偿义务机关，这是做题的关键。

例一，关于行政处罚、行政许可、行政强制措施、行政强制执行的设定、规定

一个重要规律

（1）行政处罚、行政许可、行政强制措施、行政强制执行的设定

这个行政处罚，行政许可，行政强制措施，行政强制执行的设定，非常容易记混淆，但是，它的记忆存在一个非常重要的规律，即法律越新，对行政权的限制越来越严格，上次交流我也讲到了这个问题，但是，我没有细讲今天好好说说

首先，你们看看行政处罚法、行政许可法、行政强制法的生效日期，你们会看到行政处罚法是1996年实施的，行政许可法在2004年实施的，行政强制法是在2012年实施的（包括行政强制措施和行政强制执行）

那么，为什么说法律越新，对行政权的控制越紧，听我一一道来（关于在于规章的设定权限）

首先，看到这个图，在行政处罚法中，法律设定一切行政处罚，行政法规设定除限制人身自由之外的行政处罚，地方性法规设定除限制人身自由、吊销企业营业执照的行政处罚，关键在于规章，规章是可以设定警告和一定数额的罚款（部委规章的罚款数额由国务院决定，地方政府规章的罚款数额是由省级人大常委会决定），这里的所有规章都是可以设定行政处罚的；好，我们再看行政许可，行政许可分为常设性行政许可和临时性行政许可，法律、行政法规、地方性法规都可以设定常设性行政许可，而对于临时性行政许可只有（国务院的决定命令以及特别注意只有省级政府规章才能设定行政许可）【因此相对于行政处罚而言，规章对行政许可的设定权大幅度限缩，问你们一个：马鞍山市人民政府的规章能不能设定临时性行政许可，教育部的部门规章能不能设定行政许可，都不能，法条中明确说了，只有省级政府规章才能够设定临时性行政许可】，那么我们继续看行政强制法，行政强制分为行政强制措施和行政强制执行，对于行政强制措施而言，我们从图中可以看到，法律是一切行政强制措施，而行政法规的行政强制措施设定权有两个排除在外，第一，限制人身自由（比如说传统的劳教制度废除），第二，特别注意冻结存款汇款行政法规也不能设定；地方性法规只能够设定与地方事务有关的查封、扣押；那么规章能不能设定行政强制措施呢？不能【你们们看和前面的行政处罚、行政许可相比，是不是在行政强制措施这里，对规章的限制更加严格啦】最后，看行政强制执行，因为行政强制执行涉及到人民群众重大的财产权，所以只能由法律设定我们可以回忆一下，法律规定有行政强制执行权的机关：县级以上人民政府+海关、国税（地税没有）金融、外汇、国安，其他机关没有行政强制执行权，只能够要求人民法院非讼执行。当然海关和国税也可以要求人民法院非讼执行。

很多问题，知其然要知其所以然，记忆也是如此，要找到法律内在的规律，法与法之间的联系，串通的记忆，这样遗忘的速度就会减慢。

还有一点，我要和你们说明的是，为什么体现对行政权的大小关键在于规章的事权设立，道理很简单，规章的颁布和实施，是部门首长或者政府首长拍板决定的，因此，民主性相对于法律、地方性法规（他们都是人大或者常委会表决颁布实施的）弱得多了，而且相对来说因为涉及到具体的行政管理事项，因此，包含着许多的部门利益（那行政法规不也是总理决定颁布实施的吗？但是，需要注意一个问题，国务院最主要是宏观的行政管理，不涉及到具体的利益纠葛，所以，给予行政法规一定的事权也是必要的。）

（2）行政处罚、行政许可、行政强制措施、行政强制执行的规定

行政处罚行政许可行政强制措施行政强制执行

法律无无无无

行政法规有有有无

地方性法规有有有无

规章有有无无

其他规范性文件无无无无

法律仅仅只有行政处罚，行政许可，行政强制措施，行政强制执行的设定权，而没有规定权，因为位阶最高，设定了就没有必要再规定，给下位法规定，；其次，行政强制执行不存在规定的问题，你们看都是无；惯常从行政处罚、行政许可、行政强制措施、行政强制执行，我们也可以发现一个规律，法律越新，对行政权控制的越严（集中体现在规章的事权，你们看，行政处罚和行政许可规章都有规定权，到了行政强制措施和行政强制执行规章都没有设定权。）

还有，在行政处罚法中规定要限制在行为、种类和幅度范围内规定

比如：某某省地方性法规规定，随地吐痰的处50-100元罚款，某某市规章规定，随地吐痰的处80元-100元罚款或者是50-90元罚款，注意，改变罚款的上下限都超越了上位法所设定的行为的幅度。

比如：某