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论中国法制史的渊源

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7158引言 4

25696一、中国法制起源 4

17344（一）法源于天 4

31610（二）刑起于兵 4

5033（三）法源于苗民 4

2612（四）皋陶造律 4

12733（五）法源于“定分止争” 5

85二、中国法制史的渊源 5

20711（一）夏商周三代时期 5

18005（二）春秋战国至秦汉时期 5

7181（三）魏晋南北朝时期 6

30345（四）隋唐时期 6

6934（六）宋元明清时期 6

31901三、中国传统法制对今天的影响 7

26867（一）传统观念对我国法治建设的积极影响 7

137961、伦理道德辅助依法治国具有重要意义 7

28532、重调解的“无讼”法律价值观有利于中国特色调解制度的建立 7

16725（二）传统法律文化对法治建设的消极影响 8

323501、受传统“人治”观念的影响，法律得不到应有的重视 8

256352、受“权即法”观念的影响，“法律至上”的观念难以形成 8

26919总结 8

20558参考文献 9

引言

中国拥有悠久的历史，从其产生之时起就十分重视各类历史的记载和研究，法制史也不例外。最早记载中国法制内容的是夏、商、周时期的古籍《尚书》。最先使用“法制”一词的是春秋时期的史籍《左传》和《国语》。而且，自先秦到清朝，各代学者对当时法制和法制历史的研究始终没有中断，并编写出许多关于中国法制的史志和类书。其中，最早最典型的当属《汉书〃刑法志》。从此点而论，中国法制史学科最迟形成于汉朝。

一、中国法制起源

（一）法源于天

法源于天最早见于《尚书》。《尚书·皋陶谟》说：“天罚有罪，五刑五用哉。”《尚书·大禹谟》说：“故圣人因天讨而作五刑。”把法律看作是上天意志的体现，既反映统治者借助神权的力量以增加法的权威性的愿望，也反映古人对法与自然关系的一种认识和理解[1]。

（二）刑起于兵

《国语·鲁语》说：“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑，以威民也。[2]”此观点从军队征战敌人，统辖部属的角度，谈到法律的起源，反映古人对法律（刑法）的暴力特征的认识。

（三）法源于苗民

《尚书·吕刑》说：“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑，曰法。[3]”

（四）皋陶造律

皋陶是古代传说中最早的大法官和狱神，生活在尧舜时期，据传法律是由他创制的。此观点反映古人对法官造法作用的某种认识。

（五）法源于“定分止争”

在春秋战国百家争鸣时期，法家提出的观点，“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也”[4]。此说从政治、经济角度考虑法律起源的问题，具有时代进步性。

二、中国法制史的渊源

（一）夏商周三代时期

公元前21世纪建立的夏朝，标志着中国国家的形成，也标志着中国法制雏形的出现，但是当时法制相对简单，习惯法占重要地位。继之而起的商，进一步发展了夏的传统，形成奴隶制五刑墨（脸上刻字涂墨）、劓（yi割鼻子）、剕（断足之刑）、宫（毁伤生殖器的刑罚）、大辟（死刑）制度。到西周时期，中国奴隶制法制发展到高峰，确立“亲亲”、“尊尊”的宗法原则，总结一套定罪量刑制度，并提出“以德配天”、“明德慎罚”的法律思想，对后世封建法制产生深远影响。

（二）春秋战国至秦汉时期

春秋战国时期，社会巨变，各诸侯国相继实行改革，打破“刑不可知，则威不可测”的习惯法传统，开始公布成文法。魏国李悝变法颁布《法经》，是中国第一部比较系统的封建法典。《法经》在体例上分盗、贼、囚、捕、杂、具六篇，在内容上体现“王者之政莫急于盗贼”的指导思想[5]。商鞅在秦国变法，建立起一套旨在富国强兵的法制，对秦国东合六国起了重要作用。秦始皇统一中国，确立中央集权封建君主专制制度，继续推行法家理论，实现“皆有法式”的目标。汉初统治者总结暴秦灭亡教训，在很大程度上舍弃了严刑峻法的法家思想，崇尚黄老思想，主张约法省刑，休养生息，巩固政权。刘邦约法三章“杀人者死，伤人及盗者抵罪”，废除了秦朝苛法严刑。随着社会形势的发展，三章之法不适应统治的需要，汉初先后制定《九章律》、《傍章律》、《越宫律》和《朝律》共六十篇，形成汉律的基本体系。汉武帝时，主张“有为政治”，罢黜百家，独尊儒术，推崇儒家纲常名教，维护君权和父权，确立德主刑辅的法律思想，引礼入法，以“春秋决狱”开启中国封建法律儒家化的历程[6]。

（三）魏晋南北朝时期

曹魏时期开始了大规模的儒家立法活动，继承汉律，定《曹魏律》十八篇，该具律为刑名，列于律首，以“八议”入律[7]。《晋律》在魏律基础上，该旧