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第十三章 仿冒行为规制制度;第一节 仿冒行为基本问题考察;二、仿冒行为的特征 ;三、仿冒行为的反竞争性分析;我国《反不正当竞争法》第5条规定了三类仿冒行为:一是假冒他人注册商标;二是仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢;三是擅自使用他人的企业名称或姓名
法律适用中的以下原则可为解决实践中的反向仿冒案例提供参考:
(1)将《商标法》、《反不正当竞争法》均作为处理反向仿冒案例时可供选择的法律,如果反向仿冒的是注册商标,可优先适用《商标法》的规定以侵犯注册商标专用权处理;???果反向仿冒的是注册商标以外的其他商业标识或其他形式的反向仿冒,则可适用《反不正当竞争法》以不正当竞争行为处理。
(2)在《反不正当竞争法》的适用过程中,如果有法律具体列举的条款与反向仿冒行为的形式对应,则依具体条款对反向仿冒定性处理;如果无具体列举的条款与之对应,则适用《反不正当竞争法》的基本原则或一般条款予以解决 ;第二节 仿冒行为的客体范围;一、仿冒行为的客体;反不正当竞争法对商业标识保护的独特性主要体现在两个方面:
一是扩展了商业标识的保护范围,即将其他法律难以保护或保护不充分的商业标识纳入其保护范围;
二是建立与其保护范围相适应的保护标准。与知识产权法对有限的商业标识进行保护相比,反不正当竞争法对商业标识的保护是一种补充性和兜底性的保护。所谓补充性,是指反不正当竞争法对商业标识的保护弥补了其他知识产权法对商业标识保护的有限性;所谓兜底性,是指反不正当竞争法概括性地保护了其他知识产权法无法或未能充分保护的商业标识
关于仿冒行为客体的具体范围,在国际立法与国内立法中,均有较为明确的规定 ;二、国际立法中规定的仿冒客体范围;世界知识产权组织《反不正当竞争保护示范条款》具体界定了仿冒行为的客体范围,其第2条详细列举了可产生混淆的典型的商业标识,并对这些典型商业标识在反不正当竞争法上的意义,作出了解释和说明
商标
商号
特殊标记
商品外观
商品或服务的表示
知名人士或者众所周知的虚构形象;理论研究;知名人物形象商品化权利具有以下几个方面特征:(1)权利客体为知名人物的形象;(2)知名形象可以带来经济利益;(3)权利主体可以是知名人物本人、其创造者或者被许可使用人;(4)为商业目的而使用。
对知名人物形象商品化权利保护的价值和意义主要表现在两个方面:一是通过保护知名人物形象拥有者的经济利益,建立创造优秀形象的激励机制,促进知识性或创造性的形象作品更多更快地生产;二是制止知名人物形象商品化过程中以欺诈和不当得利为主要表现形式的不正当竞争行为,保护合法的私人利益和社会公共利益 ;三、外国立法中规定的仿冒客体范围;第三节 中国仿冒行为的法律规制;我国《反不正当竞争法》就仿冒行为作出了较为具体的规定。该法第5条规定:“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易,损害竞争对手:(一)假冒他人的注册商标;(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品;(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名,引人误认为是他人的商品……”
前述规定所涉及的注册商标、商品的名称、包装、装潢以及企业名称或者姓名等,都属于商业标识之列,对此类标识的仿冒均应归入仿冒行为 ;《反不正当竞争法》关于假冒注册商标的规定,基本上与《商标法》上有关商标专有权保护的内容同义;
有关企业名称或姓名的规定,基本上与《产品质量法》中对厂名、厂址的保护一致;
有关知名商品特有的名称、包装、装潢的保护规定,则是该法具有重要突破性的内容,在此之前的其他法律不曾就此问题作出规定。
《反不正当竞争法》对有关知名商品特有的名称、包装和装潢的规定,在我国仿冒行为的法律规制中具有填补空白的意义 ;二、中国仿冒行为的表现形式与认定;(一)假冒他人注册商标
(1)未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或同类商品上使用与他人注册商标相同或相近似的商标。
(2)销售明知是假冒注册商标的商品。
(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识
实务探讨:如何解决域名与商标之间的冲突
(二)仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢
仿冒知名商品是指行为人擅自将他人知名商品特有的商品名称、包装、装潢作相同或近似使用,造成与他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品的行为 ;从《反不正当竞争法》第5条第2款的规定看,构成仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为,必须同时具备以下条件:
1被仿冒的商品必须是“知名商品”
2被仿冒的商品名称、包装、装潢必须为知名商品所“特有”
3经营者的手段必须是“擅自使用”
4经营者的行为“造成和他人的知名商品相混淆”
典型案例:上海天明糖果食品厂诉上海司益食品厂案 ;(三)仿冒他人的企业名称或姓名;三、中国
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