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近现代日本法律移植 由于上两次课郑老师已经就日本的法律移植以及日本的经济立法进 行了详细的介绍,所以我就简要概括一下近现代日本法律移植的过 程。 (1)明治时期的法律移植 日本最初进行外国法律移植是从明治维新时期开始的, 当时的日本国 民期望着从德川 300 年来封闭锁国中解放出来, 期望富国强兵, 走向 文明开化, 走向自立道路, 这些迫切愿望是日本国最初开始外国法律 移植的内在动因。 对外国法律的强烈期待, 使得当时日本社会竭尽全 力翻译外国的法律,甚至于有人还发出只要能快速翻译 ;译错也没关 系的呼吁。无论是当时国家的当政者还是国民的出于对当时外国新兴 强国的崇拜以及使国家走向现代化的热望, 在对外国法律移植上没有 局限当时日本社会经济的实态与引进外国法律的区别, 而是大胆、 果 断、迅速地引进了外国法律,构筑了自身的法制体系。 明治维新时期的外国法律移植, 最初是着重研究采纳法国法、 英国法, 但最终则是由德国法占了优先地位,可以说,当时日本法制的骨架, 主要是根据德国法律构成的, 如当时引人注目的作为主要法典之一的 民事诉讼法,可以说大部分都采纳了翻译过来的德国民事诉讼法典。 其主要原因是德国法在体系上井然有序的法典形式, 具有较强的理论 性及概括性, 在立法技术上也是较完善的。 这是当时日本优先接纳德 国法律的主要原因。 日本打开国门, 大胆地对外国法律进行移植, 大大推动了法制现代化 的步伐。 1871 年司法部设立, 1872 年设立了当时作为最高级审判机 关的大审院 ;1886 年又对当时的法官制度进行了整顿 ;1888 年制定了 法院组织法, 同年宪法又宣布施行。 法律移植工作总起来说是较顺利 的,虽然民法典由于吸取了外国法律的立法内容和技术而受到批评指 责,从而引起一场争论,甚至有人提出“民法出台,忠孝两亡”的反 对口号,但最终还是于 1896 年以新民法典取代了旧民法典。新商法 典也于 1897 年开始施行。与此相适应,民事诉讼程序法及非讼事件 程序法也于 1896 年颁布施行。 (2)昭和时期的法律移植 日本昭和时期的法律移植, 实际上是从昭和中期即战后开始的。 虽然 有人曾指出当时的法律移植是由于日本进驻了联合国军, 受着美国的 强烈影响并有着接受美国法律的外界压力, 然而当时的民心是倾向于 再次进行法律移植的。 这是因为明治维新的把国家推向现代化和民主 化的思想已深入人心, 这大大推动了当时国家机构及社会经济的法制 民主化。这种国民的强烈愿望促使当时又进行了大量的法律移植工 作,又一次使日本法律制度发生了重大的变革。 这次的法律与明治时 期有所不同, 这一次所移植的法律主要是以美国法律为蓝本的。 如作 为国家根本大法的宪法,很明显地已经由德国体系转变为美国体系, 它以保障人权与和平主义为其根基,同时实施保障宪法权威的措施, 如赋予最高审判机关对违宪立法的审查权。 以宪法为基础, 对其他重 要法典也进行了变革, 如在民法中增加了男女平等、 平均继承遗产等 等新的条款,从而使民法的面目换然一新 ;在刑事诉讼法中也增加了 当事人主义等内容并对证据法进行了重要的变革 ;在民事诉讼法中增 加了律师必须接见证人进行事先调查的
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