公司股权法律实务--股权设计.pdfVIP

股权设计 第一节 股权设计概述 一、股权设计的概念 股权设计是为了明确股东的责、权、利, 帮助企业适应竞争, 以达 到激励股东和员工、吸引人才、控制企业等目的, 并对股权结构进行调 整和控制的行为。 股权结构是指公司总股本中, 不同性质的出资各自所占的比例及其 相互关系。股权设计就是对股权结构的设计。 股权结构包含了股东人数、性质、出资数额、出资方式、出资时 间、出资比例、分配比例、股权比例以及相互关系等。不同的股权结构 其作用将会不同。 股权结构不仅决定了各股东之间的权利和义务关系, 而且决定了公 司的战略、组织流程、决策方式等, 并最终影响和决定企业的绩效及生 死存亡。 按照股权的集中度, 股权结构分三种类型: 高度集中型: 股东拥有公司股权比例的50%以上, 对公司拥有控制 权。 高度分散型: 没有大股东, 所有权与经营权完全分离、单个股东所 持股权比例在10%以下。 相对控股型: 除相对控股股东外, 同时还有其他股东, 所持股权比 例在10%与50%之间。 二、股权设计的作用和意义 (一) 股权设计是商业模式和顶层设计 《公司法》第二十七条规定, 股东可以用货币出资, 也可以用实 物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币 财产作价出资。资金、技术和实物是我们常见的出资方式, 但互联网时 代, 正从 “资本雇佣劳动”的方式向 “劳动雇佣资本”的方式转变。股 东在实际经营过程中, 常常将社会资源、市场资源、非专利技术、管理 经验、个人能力、知名度、影响力等都用于出资和参与股权分配。现 在, 有一个新名词叫 “智力资本” (也称 “人力资本因素”, 其内涵和 外延均大大超过 《公司法》中规定的用于出资的 “知识产权”, 且重要 性日益凸显。这一新情况在企业股权结构中所占的比例越来越大)。 “智力资本”已成为决定企业命运最重要的资本, 其以独特的存在要求 与 “货币资本”共享企业的经营成果和剩余价值。但人力资本和附着在 人力资本上的许多智力成果, 在法律上却不能作为公司出资进行工商登 记。这一现实需求必须得到解决, 否则企业将无法更好地经营和延续。 在国家没有出台新的法律情况下, 股权设计为解决这一问题提供了条件 和方法。 “好公司是设计出来的”, 股权是企业管理和运营中的核心工具。 成立和经营公司就如同盖大楼需设计图纸一样, 企业做大做强也须有一 张 “股权设计图”。很多创业企业失败, 原因就在于没有这张 “图 纸”或者是 “图纸”设计失当。在 “知识雇佣资本”的模式下, 资本必 须找到人才方能更有利于实现其价值。股权设计是顶层设计, 同时, 也 是互联网时代最流行的企业管理制度或内部商业模式。不合理的股权设 计已成为阻碍企业发展的主要因素, 将迫使企业不得不重视股权设计。 中国有句俗话: “十打伙, 九扯皮”。实践中, 许多公司开始时的 发展势头很好, 但由于股东之间权益不平衡, 引发矛盾, 最后以倒闭收 场。很多合作进入 “同舟共济、同床异梦、同室操戈、同归于尽”的死 循环。有的创始人甚至进了监狱, 如 “真功夫”的蔡达标和 “雷氏照 明”的吴长江。引发合作方之间冲突的诱因有很多, 如利益分配、权力 分配、工作分配、性格、处事方式、人生目标、环境变化等。但现在民 营企业更多的还是体现在股权上, 如果在成立之初对股权多一些思考和 设计, 情况将可能会不一样。股权设计伴随着企业发展的全过程, 每一 家公司在不同阶段, 可能会涉及股东退出、投资者进入、招商引资、并 购、重组、分立、合并等, 因此, 完善合理的股权设计是保障其顺利实 施的前提条件。 股权作为一种承载了身份和财产属性的特殊权利, 对股权进行合理 设计正成为顺应时代潮流的行为。创业者不仅事先应对股权结构进行前 瞻性地设计和控制, 在企业经营过程中, 还应根据实际情况, 通过股权 转让、增资扩股和股东协议等方式对股权进行调整, 以适应企业经营和 竞争的需要。 (二) 股权设计的目的 中国中小企业的平均寿命仅2. 5年, 企业不仅生命周期短, 能做大 做强的更是瘳瘳无几。其中的原因当然很多, 但总结失败原因主要有两 个: 一