(完整版)《女职工劳动保护特别规定》存在问题和不足.pdfVIP

存在问题和不足 一、立法理念上，此款《规定》有隐形的歧视女性之嫌 1、《女职工劳动保护特别规定》中“特别”二字，画蛇添足新规定的名称较 1988 年 的老规定多了“特别”二字，国务院法制办负责人答记者问时虽对此并未作特别说明。 笔者 认为，“特别”二字其实有画蛇添足之嫌，且不说“特殊困难”的表述是否准确，规定的具体 内容也并非仅针对女职工“特殊”的生理困难。 对女职工劳动保护的立法目的应该是消除生理上的性别偏见， 在保护职业健康的同时， 更应从保护女职工平等劳动权利的高度出发， 这也与妇女权利最重要的国际公约 《消除对妇女 一切形式歧视公约》以及相关国际劳工标准的要求相一致。 此外，对女职工的劳动保护内容也不仅限于孕、产、哺乳期，还有一般情况之下的劳 动保护，鉴于性别歧视下女性的弱势地位， 只有对女职工给予更大范围的关注才能更有利于推 动性别平等。事实上，规定中的很多内容，如禁止性骚扰条款，女职工禁忌劳动范围等也都超 出了单纯的生理特点的范畴，突破了“特别”的界限。 2、强调“保护女性”，但忽视了女性平等权利的实现 再如对“保护”的理解。现有的立法体系下女性往往被归入残疾人、儿童、老年人等 弱势人群的范畴，并被给予特殊保护，而造成妇女弱势的根源却被忽视了，事实上，妇女并非 天然弱者，是由于男权文化下权利、资源、机会的不平等造成的，与真正的弱势群体有本质区 别，这种误区使得一些涉及妇女权益的立法中过多强调了“保护”而忽视了“权利”的赋予。 本规定同样是以“保护”为立法基点，强调的是对女性特殊困难的保护而忽视了生理 特点之下对平等权利如何实现的关注。 而考量到规定的具体内容， 在保护的概念下亦存在保护 不足之处， 而在某些条款上又有过度保护之嫌。 比如定期妇科检查问题， 对女性健康的保护非 常重要， 国家、用人单位应采取措施定期安排对妇女常见病的检查， 目前很多地区也实现了对 育龄妇女两癌（乳腺癌、宫颈癌）的免费筛查，妇科体检问题在去年的全民征求意见稿中有明 确规定，并规定检查时间算作劳动时间，但不知何故在正式公布时却被删除了，为一大遗憾， 是为保护不足。 3、女职工劳动禁忌范围过广，限制了女性就业门槛 而规定附录中女职工的禁忌劳动范围则过于宽泛。根据国际经验，女职工禁忌劳动范 围应基于对妇女或其胎儿（或婴儿）造成特有危害，其法定适用范围是狭窄的，以避免剥夺妇 女平等的就业机会。 在制定限制妇女工作范围的规定时， 应谨慎评估禁忌劳动范围和标准的必 要性，并建立在科学依据之上，这个依据应证明只造成对经期、孕期、哺乳期妇女及其胎儿或 婴儿特有的危害， 而对男性则应该是无害的，如果对男女劳动者都可能有害， 则不是女职工禁 忌劳动的问题，而是用人单位的劳动安全问题。 比如在经期、孕期的禁忌劳动范围中都涉及了不同程度的冷水、低温、高温作业，这 些禁忌需要有科学、 充分的依据来证明其必要性。 如果没有科学的依据证明这些禁忌是对女职 工及胎儿或婴儿特有的危害，就是一种过度的保护，是对女性就业权利的限制。 1 二、具体条例上：《规定》中的亮点过于笼统，实际指导意义有限 1、“增加产假”实际意义不大， “禁止职场性骚扰”只一笔带过 毫无疑问产假延长和人工流产假期的明确是新规定的亮点，而公众对产假延长至 98 天的议论甚至质疑让这个亮点成为了热议的焦点， 究其原因是各地或各单位的一些具体规定使 得很多妈妈的产假实际上已超过 98 天，新规定的泛泛规定反而造成了一些认识上的混乱，使