规避公司上市的法律风险（九）.docVIP

公司在规范运营中存在的问题 　　(一)信息披露问题 　　监管部门及社会公众会关注在招股说明书等申报材料、回复反馈意见材料、中介机构申报材料等中，历史上曾经出现一些违规行为、受处罚记录是否如实陈述、客观描述。拟 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 上市公司应于以于历史上存在的违法违规行为应当如实陈述，不能因为未受到行罚而语焉不详。一旦被揭露，有可能影响上市并带来不同的后果。 　　2011年3月15日，刚过会的广东群兴玩具 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 股份有限公司未披露其产品曾出现过质量问题而受到有关部门查处的信息，其“瞒报”涉嫌虚假陈述，引起争议。 　　因有媒体对中小板公司胜景山河(002525)招股书披露不实、涉嫌虚增销售收入等提出质疑，原定于2011年3月17日上市的胜景山河发布暂缓上市公告，称尚有相关事项需要进一步落实。同时，深交所也发布同意胜景山河暂停上市的公告。证监会也开始组织力量进行检查，一旦经证监会核查媒体对胜景山河的质疑属实，发行人、保荐机构、保荐人、注册会计师、律师等都将受到处罚。对于发行人而言，会停止上市甚至取消上市资格。对于律师来说，如果是发行人刻意隐瞒、造假，其不知情，属于失职，处罚会比较轻;如果律师知情，将可能会被暂停甚至取消执业资格，如果涉嫌 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 内幕交易、腐败等问题，可能会被追究刑事责任。 　　信息披露方面问题将是社会各方面关注的焦点，律师应当从多方面评估、把控风险。 　　(二)关于环保的问题 　　拟上市公司应当严格按照环保总局出台的相关文件 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 执行，依法生产经营。 　　上市环保核查，是企业上市过程中重要的一个环节，随着社会进步，人们对环境整治的要求的越来越高，环境保护问题是任何一家企业都绕不过的坎，作为公众公司，上市公司更应当履行 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 承诺，保护环境。2010年5月，环境保护部对后督查情况发出通报，紫金矿业集团股份有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司、中国中煤能源股份有限公司等11家上市公司，因未完成上市前曾承诺需整改的环保问题被通报批评。其后，紫金矿业污染事故震惊全国。有关部门对上市环保核查加大了力度，完不成节能减排任务的企业上市将成为一种奢望。 2011年2月，环保部发布《关于进一步规范 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 监督管理严格开展上市公司环保核查工作的通知》，明确要求加强对企业环保违法行为的监督管理，“先上市后环保整改”的情况将不再获许。 　　通知规定，对申请核查前一年内发生过严重环境违法行为的企业，各级环保部门应不予受理其核查申请，包括：发生过重大或特大突发环境事件，未完成主要污染物总量减排任务，被责令限期治理、限产限排或停产整治，受到环境保护部或省级环保部门处罚，受到环保部门10万元以上罚款等。 　　在核查过程中，违反环境影响评价审批和“三同时”验收制度，违反饮用水水源保护区制度有关规定，存在重大环境安全隐患，未完成因重金属、危险化学品、危险废物污染或因引发群体性环境事件而必须实施的搬迁任务的企业，公司仍存在以下违法情形尚未得到改正的，环保部门应退回其核查申请材料，并在6个月内不再受理其上市环保核查申请。省级环保部门在核查过程中，要加大对企业环境安全隐患的现场排查和督促整改力度。尤其是对于涉重金属、危险化学品和尾矿库的企业，要安排经验丰富的人员加强现场检查，发现问题及时要求企业整改。对于存在重大环境问题的企业，须待其全部完成整改且经现场核实后，才可出具同意的核查初审意见或核查意见。 　　律师在尽职 \t /info/gongsi/gfyxgsssgs/_blank 调查中也要关注环保设施、环保支出与实际情况是否匹配情况，对那些重度污染，并且治理不善、历史上曾出过问题、且环保举报多、受到过处罚、涉及人民群众生活的企业还是退避三舍。 　　(三)同业竞争与关联交易问题 　　证监会相关制度已经明确，拟上市公司和其控制股东之间不允许出现同业竞争情形出现;对于关联交易可以存在，但是要证明：其存在是必要性;交易价格是公允性，不存在利益输送问题;而且关联交易是逐年减少而不是增加的。律师应关注，如控股股东或实际控制人仍经营与拟发行上市公司很相近的业务，并通过各种理由解释与发行人不存在同业竞争。那么，这家拟发行公司独立性有可能存在问题，建议避免采取这种改制模式，而建议资产应当整体进入拟上市公司。如果拟上市公司业务经营的相关配套公司仍由控股股东或实际控制人经营，且该类配套 \t /info/go