股权代持、协议的相关风险通用.pdfVIP

目录 1、股权代持协议的法律漏洞 2 、代持股权需注意的法律问题 3、股权代持的税务处理及风险提 4 、 一 股权代持协议的法律漏洞 来源：某律师博客 股权代持协议看起来十分完备，其实存在诸多法律风险，首先，如果代持 方代持股份后擅自转让股份，委托方如何防范，毕竟代持方是工商登记的股东， 其次，如代持方拒不归还委托方该股权，编造理由主张该股权委托方已经实际 转让给代持方，委托方存在未偿付代持方债权等情形，则委托方将付出极大的 维权成本，最后，尤其致命的是代持方代表委托方参与公司经营，而这一点在 认定股权权属时会对委托方不利。 实际上，股权代持行为，是一个典型的隐名投资行为，我们国家新公司法 已经不承认隐名股东身份，只有登记在股东名册上的履行了实际出资义务的投 资人才是股东，而工商登记上的股东名册则具有更高的证明效力，因此为了保 护委托方的利益，决不能仅凭这一份股权代持协议。有关解决方案我们认为可 以借鉴风险投资基金投资成长性公司的做法，采取股权抵押，股权期权购买协 议、独家授权等一些列协议来解决。 第 1 页 共 7 页 对于有关股权代持的必威体育精装版公司法司法解释三如下几点阐述： 一、明确了股权代持协议的合法地位，但是并未明确实际投资人的合法 股东地位，明确了依照股权代持协议保护实际投资人的投资权益，但是对于实 际投资人能否享有股东权益问题仍然规定要严格按照 《公司法》的规定执行。 二、必须要区分投资权益和股东权益是两个不同的概念。 三、隐名投资人（即实际出资人）面临着股权被无权处分的巨大风险， 对此，法院认定按照物权法关于无权处分的处理原则处理，那么隐名投资人将 极有可能面临无法追回股权的危险境地，该公司法规定仅仅对于隐名投资人对 于名义股东享有追偿权做出了明确规定。 二 代持股权注意的法律问题 2012-01-12 作者: 未知来源: 法律快车 一、实际股东不做工商登记存在的法律风险。实际股东只出资但是自己不 在公司工商登记资料总显示名字，那么存在以下几个法律风险，一是股东地位 不被认可，由于公司股东以工商登记为准，因此如果不记载实际股东的姓名， 那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障 碍。二是代持股人恶意损害实际股东的权利 ，比如擅自出让股权或者滥用表决 权。三是由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代 持股份。四是代持股人意外死亡等，则其名下的股权作为财产有可能涉及到继 承的法律纠纷。 第 2 页 共 7 页 　　 二、代持股隐名投资合法的前提。按照我国法律，这类情况如果没有 违反法律行政法规 的效力性强制规定，以及没有以合法形式掩盖非法目的，且 没有恶意串通损害他人利益的，那么这种委托持股是有效的。如果代持股人损 害了实际出资人的权益，应当承担赔偿责任。 　　三、代持股隐名投资法律风险防范建议。由于实际出资人对于代持股 份无法行使实际的控制权，因此面临较多法律风险，律师建议可以尝试通过以 下方式来规避和防范法律风险。 　　(一) 股权质押担保 。 《物权法》颁布后，国家工商总局下发了办理股权 质押担保的文件，这就使得股权担保有了可能。因此，实际投资人要充分利用 这个有利条件来防范风险。具体而言，在办理股权代持的同时，可以办理股权 质押担保，将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人 无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让。再者，即使由于其他原因， 比如法院执行或者继承分割需要变卖股权，实际出资人也可以质押权人的身份， 获得优先权。 　　(二) 签订代持股协议约定高额违约责任并公证。由于代持股人是名义上 的股东，如果他出现侵犯实际出资人利益的情况，实际出资人是很难事后阻止 的。因此，最好在设立代持股时，双方签订明确的代持股协议，对代持股人损 害实际出资人的情况应当明确约定违约责任。如果约定了严格的违约责任，那 么就会对代持股人的行为予以震慑，加大他违反协议的成本 ，使其违约行为得 不偿失。 第 3 页 共 7 页 　　(三) 明确股东权利的行使方式。代持股人是名义的股东，那么股东权利 也只能以他的名义来行使，因此，实际出资人要控制公司，必须约定好股东权 利行使方式，比如表决权、分红权、增资优先权等，