联营项目风险及防控措施.pdf

项目联营挂靠法律风险防范方案 一、被挂靠企业的法律风险 1、对建设工程的安全、质量承担连带赔偿责任。 一是对建设工程本身不符合质量标准造成的损失， 被挂靠企业与挂靠人承担连带赔偿责 任；二是在建设工程施工过程中造成他人生命、身体、财产损失的，被挂靠企业与挂靠人承 担连带赔偿责任。 伤亡等安全事故一旦发生， 往往给被挂靠企业带来非常严重的损失， 有时 完全可以带来毁灭性的后果，所收取的管理费可能远远不足以弥补所承担的损失。 2 、对建设工程的对外债务承担法律责任。 被挂靠企业作为法律上的承包主体，是该建设工程的债权的享有者和债务的承担者。如果 是以被挂靠企业的名义对外签订采购合同，在工程施工中往往出现供应商与被挂靠企业及 / 或挂靠人之间的债务纠纷。 这种情况下， 如果供应商只起诉被挂靠企业， 法院通常情况下不 会追加挂靠人为本案被告或第三人， 因为这时事实交易行为已经成立， 法院完全不必继续调 查，使本案无异议的复杂化， 会直接判决被挂靠企业承担给付责任， 这无疑加重了被挂靠企 业的经济负担。 被挂靠企业的权益只能通过挂靠人再次回收工程款时予以截留， 但一旦发生 大量类似案件时， 则被挂靠企业的经济计划可能被全部打乱， 甚至对挂靠认的追偿权， 也往 往会因为前者的承担能力欠缺或者无法找到而落空。 3、因劳动、工伤争议损害经济利益和社会形象。 因为在施工过程中， 挂靠人往往会大量招聘建筑工人， 虽然挂靠人与被挂靠企业之间可 能会在协议中明确约定建筑工人的工资以及一切工伤事故责任均由挂靠人承担， 但是此约定 实际上因为违反劳动和建筑法律法规而归于无效，最后被挂靠企业仍为责任承担者。另外， 更多的情况是挂靠人与建筑工人之间可能不会签任何合同，工人只知道自己在这个工地上 班，直接招聘他的人是谁都不知道， 一旦拿不到工资， 就只有找登记备案的工程承包人也就 是被挂靠企业， 由被挂靠企业承担用人单位应承担的所有责任。 民工的过激讨薪等行为还会 损害被挂靠企业的社会形象。 4 、管理费可能被没收。 根据最高院的司法解释规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义 与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。 被挂靠企业的“非法所得”即指向挂靠人收取的管理费等费用。 5 、可能面临行政处罚，甚至被当地停止招投标、降低资质等级或吊销资质证书。 《中华人民共和国建筑法》第 66 条规定： “建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他 方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得， 并处罚款， 可以责令 停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”因此，被挂靠企业面临行政处罚 的法律风险。如果在施工中监控不严，还会引发诉讼，影响以后投标时的资格审查；另外， 如果发生重大质量安全事故， 挂靠人当然难逃刑事制裁， 但被挂靠企业也难以幸免， 甚至被 挂靠企业资质可能被降低甚至被吊销，这对被挂靠企业来说就是灭顶之灾。 二、被挂靠企业法律风险的防范 一般情况下， 相关主管部门认定挂靠主要通过以下四方面： 一、合同约定的施工单位与现场 施工方之间有无产权关系；二、双方有无统一的现场施工管理、财务管理；三、施工单位对 现场的项目经理（承包人）及主要管理人员，有无合法的人事调动、任免、聘用以及社会保 险关系；四、施工单位与现场的工人之间有无合法的建筑劳动用工和社会保险关系。 在现行法律框架中， 对于项目挂靠， 主要还是通过签订合同来约束双方