承包商施工合同履行过程中的工期风险防控-16-3-2.docxVIP

承包商施工合同履行过程中的工期风险防控 2016-03-01 HYPERLINK javascript:void(0); ?↑在建设工程合同纠纷中，工期违约是建设单位追究施工单位违约责任的主要方式。因按合同约定的工期完成施工任务是施工单位的主要义务，根据民事诉讼举证责任分配的规定，建设单位提起工期索赔诉讼仅需提供合同以及工程竣工时间的证明材料即可，而施工单位则需要提供证据证明自己对工期延误没有责任。施工单位最有力的证据是工期顺延的签证，其他证据包括：双方约定的可以顺延工期的合同条款；实际发生的可以顺延工期的事实证据（技术核定单、设计变更通知单、发包人和工程师指令、双方函件、会议纪要等）；工期索赔材料；工期顺延计算依据等。如施工单位不能提供足够的工期免责证明，容易被判支付高额工期违约金。所以项目管理中要重视和加强工期管理。一注意开工日期1、浙江省高级人民法院2012年4月5日公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（以下简称浙江省高院《解答》）第五条规定“建设工程施工合同的开工时间以开工通知或开工报告为依据。开工通知或开工报告发出后，仍不具备开工条件的，应以开工条件成就时间确定。没有开工通知或开工报告的，应以实际开工时间确定。”浙江省高院的规定虽然对其他地方法院没有约束力，但对该问题的理解具有一定指导意义。2、施工单位要注意以下方面：（1）协议书中应注明开工时间以开工通知或开工报告为准。有开工通知或开工报告的，认定开工通知或开工报告中记载的开工日期为开工日期；（2）如果发包人下达了开工令，但施工场地没有达到“三通一平”，即通水、通电、通路及场地平整，或者存在其他导致施工无法进行的因素，承包人就应该做好纪录，让监理或者发包方代表签字确认并明确实际开工日期，并以此作为顺延工期的证据；（3）如果没有开工报告的，承包人有证据证明实际开工日期的，认定该日期为开工日期，承包人的证据可以是发包人发出的通知、工程监理的纪录、当事人的会议纪要、施工许可证等；（4）如果承包人和发包人无任何证据证明实际开工日期，亦无开工报告，则以合同约定的开工日期为准。（5）对于承包范围不包括桩基、土方等分项工程的项目，应注意要求建设单位以施工单位实际承建的工程范围开工日来作为工期起算日；（6）工程资料中应填写对施工单位有利的开工日期和竣工日期，避免填写不同日期。二注意开工日期1、在协议书专用条款内，应避免对我方不利的确定竣工日期的约定。建议采用《建设工程施工合同》示范文本(GF—2013—0201)中的约定：“工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。”2、在竣工资料中要特别注意竣工日期，尽量填写对施工单位有利的竣工日期。3、发包人拖延验收情况下的竣工日期确定。在工程建设实践中，有些情况下发包方为了达到拖欠工程款的目的，或其他目的，故意拖延验收。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称最高院《解释》）第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”施工单位的应对措施：应及时提交竣工验收报告，并要求对方签收，取得对方已经收到完整的竣工验收报告的证据。如对方拒绝签收，可采取EMS邮寄送达（邮寄底单上写清楚双方名称、送达文件的名称、文件主要表达的意思等内容，底单要求邮局盖邮戳并留存），必要时可采取公证送达等形式。三注意协议书、专用条款、补充协议等书面文件中关于工期条款的约定1、通常应注意以下几个方面：合同规定的不能顺延工期的情形是否公平合理；对于工期顺延的主张期限、所需提交的证明材料、所需经过的流程等规定是否合理；是否有逾期提出工期签证即丧失权利的条款等。2、浙江省高院《解答》第六条规定：“发包人仅以承包人未在规定时间内提出工期顺延申请而主张工期不能顺延的，该主张不能成立。但合同明确约定不在规定时间内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，应遵从合同的约定。”施工单位注意事项：（1）应避免合同中约定，不在规定时间内提出工期顺延申请视为工期不顺延之类的条款。（2）要按合同约定的期间提出工期顺延。如果错过了期间，也不要放弃，还是要在法定的诉