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涉外民商事诉讼协议管辖探析 摘要：国际私法中的协议管辖制度，是国际民商事诉讼中确定管辖权，缓和诉讼冲突的重要内容之一。作为当事人意思自治在诉讼领域的延伸，目前协议管辖制度已为多数国家所接受，各国在内国立法中也逐渐确立相关法规制度，并积极的通过缔结区域性公约与国际公约加以扩展，如《布鲁塞尔条例》与《协议选择法院公约》。我国在这一方面也开始进行探索，但是由于诸多原因，目前仍存在一定的问题，本文拟通过对于协议管辖制度的理论探析，来就当前中国的现实情况提出相关的意见与看法。 关键词：国际民商事诉讼 管辖权 协议管辖 弱者保护 一、协议管辖的概念和分类 （一）概念 协议管辖又称合意管辖或约定管辖、意定管辖，是指在民商事案件中，双方当事人在纠纷发生之前或纠纷发生之后，依照法律规定以一定形式协商或者合意确定纠纷由哪一个法院管辖的制度。协议管辖与属人管辖、属地管辖并列为三大管辖制度。 协议管辖与一般管辖、专属管辖等法定管辖权相对应，是一种约定管辖权，法院管辖权产生的基础是基于当事人之间的合意。由双方当事人共同选择法院可以使纠纷的解决更具有可预见性和明确性，可以避免挑选法院现象的产生，并在很大程度上削弱国际民商事诉讼管辖权的冲突，因而协议管辖这一制度被两大法系所普遍接受。 但是值得注意的是，国际私法中的协议管辖制度并非国内民事诉讼领域中的协议管辖在国际民事案件中的机械套用，这两者之间的区别不容忽视。一般而言，国内民事诉讼中的当事人只能选择本国的法院而不能选择外国法院。当事人选择外国法院的，协议无效，该国享有管辖权的法院可以依法行使管辖权。而在国际私法中的协议管辖制度中，当事人可以在内国和外国法院之间进行选择。 因而，在国际私法中的协议管辖制度之下，当事人协议约定或赋予的“国际民事诉讼中的管辖权”是以一个国家的所有法院作为整体单位，只解决案件在不同国家法院之间的确定管辖问题，如美国法院、中国法院等，至于国别问题解决之后，应由该国的哪一个具体的法院来审理，则需要依据该国国内民事诉讼中对管辖权做出的相关规定来解决。 （二）分类 提及协议管辖的分类，便不得不提到另外一个重要的概念管辖协议，一个有效的管辖协议是法院得以行使管辖权的基础。管辖协议指的是当事人对于相互之间将来或已经发生的争议交由哪一个法院进行管辖的约定，是当事人对于管辖法院的协商一致。管辖协议可以具体划分为：法院选择协议与法院选择条款；排他性管辖协议与非排他性管辖条款以及明示管辖协议与默示管辖协议。 因此，根据管辖协议的不同类型，可以将协议管辖划分为以下几个类型： 1、授予型协议管辖与排除型协议管辖 两者的区别在于前者是双方当事人通过合意赋予本没有管辖权的法院以管辖权；后者在于通过约定排除本有管辖权之法院的管辖权。 2、排他性协议管辖和非排他性协议管辖 排他性的协议管辖意味着双方当事人只有被选择的法院可以行使案件的管辖权，当事人也只能根据双方协议到该法院进行诉讼，其他法院没有相应的管辖权。非排他性的协议管辖则意味当事人不仅可以在被选择的法院进行诉讼，也可以前往具有合法管辖权的其他法院进行诉讼。 3、明示的协议管辖与默示的协议管辖 明示的协议管辖指的是当事人通过协议明确约定将将来或者已经发生的争议提交给某个国家的法院管辖；默示的协议管辖则是指双方当事人本身并没有订立选择某个国家法院管辖的协议，但一方当事人在某个国家的法院提起诉讼时，另一方当事人通过应诉、出庭答辩、反诉等行为，使受案法院可以推定该当事人接受法院的管辖权。 二、国际私法中协议管辖的相关问题 （一） 协议管辖的方式 依前所述，双方当事人以各种形式所表达的其管辖权合意的协议称之为管辖协议，可以具体分为明示的管辖协议和默示的管辖协议。因而协议管辖的方式同样可以划分为明示的协议管辖与默示的协议管辖两种。 1、明示的协议管辖，即当事人在争议发生前后达成的书面或者其他形式的协议明确约定，他们之间如果发生争议或者对于已经发生的争议，提交给某个国家法院管辖。2005年海牙《协议选择法院公约》所采取的便是明示的协议管辖，在其第三条第三款中规定：一项排他性的选择法院协议必须用以下方式签订或者以文件形式证明：书面形式或者以其他任何联系方式且该方式能提供可获取的信息，以方便日后引用。由此可见，《协议选择法院公约》所允许采用的形式主要有两种，书面形式和书面形式外符合相关条件的形式。 1.1书面形式 书面形式的协议管辖是指以明确的书面合意达成选择法院协议的协议管辖。主要包括合同中的管辖条款和独立的管辖协议。对管辖权协议的形式作严格的书面合意要求，其目的显而易见，即是为了保证当事人的协议在事实上得以确定，双方产生争议时，也容易举证并及时解决。但刻板地强调选择法院的协议必须毫无例外地以明确的书面合意达成，很多时候会忽略了当事人真实的意思，也并不利