杨立新必威体育精装版讲座：对侵权责任法讨论的意见.docVIP

对侵权责任法讨论的意见 杨立新??中国人民大学法学院??教授 内容提要: 6月10日晚，中国人民大学法学院博士研究生导师、中国法学会民法学研究会副会长、中国人民大学民商事法律科学研究中心主任杨立新教授做客民商法前沿论坛，在明德法学楼601徐建国际报告厅，以“和而不同——对侵权责任法讨论的意见”为题，向我校师生作了精彩的演讲。中国人民大学法学院民商法教研室主任、博士生导师姚辉教授，中国人民大学法学院副教授、德国不来梅大学法学博士、德国洪堡总理奖学金（BUKAS）获得者朱岩副教授担任评议人。此次论坛由我院博士研究生孟强主持。 杨立新教授主要就侵权责任法的侵权行为一般条款以及医疗损害责任制度这两个问题发表了自己的看法。 首先，针对侵权责任法的侵权行为一般条款的问题，杨立新教授主要阐述了自己对侵权责任法草案第二条的看法。杨立新教授认为，侵权责任法草案第二条概括了全部侵权行为的一般条款。分析侵权责任法草案第二条的逻辑结构，其包括以下四方面内容：1、侵权责任法草案第7条、第8条规定的侵权损害赔偿的侵权责任，即要承担损害赔偿责任的侵权责任,这是侵权责任法草案第二条中最主要的部分，即规定了侵权损害赔偿的责任方式；2、侵权责任法草案第17条规定的八种侵权责任方式中与侵权损害赔偿责任方式相对应其他七种侵权责任；3、侵权责任法草案第22条规定的所谓的公平责任原则，对于公平责任原则是否是独立的归责原则存在较大的争议，如张新宝教授认为公平责任是一个具体责任形式问题，而王利明教授则认为，这是和过错原则具有完全一致地位的归责原则；4、制定侵权责任法草案时无法预料到的新的侵权行为。 侵权责任法草案第二条作为一般条款具有以下四点优势：1、侵权责任法草案一般条款概括了全部的侵权行为，具有极大的弹性和广阔的空间，能够预见到将来出现的任何侵权行为；2、包括了全部侵权责任方式；3、侵权责任法草案一般条款保护的对象包括所有民事权利以及民事利益；4、这个侵权行为一般条款的涵盖，不仅仅包括第七条、第八条、第十七条、第二十二条，把这些全部都概括在里面，这样的侵权行为法，能够张开逻辑性，把整个侵权法都概括到里面去。侵权责任法草案第二条的范围已经超过了埃塞俄比亚侵权责任法中的一般条款。 但与此同时，侵权责任法草案第二条也有需要改进的地方，如条文表述缺少可归责性、谴责性的内容，即没有提到违法性的问题。作为改进方式，我们有两种方式加进违法性、不法的内容：或者说“不法、违法侵害权利”，或者说“依法应当承担侵权责任”。这个是必要的，侵权法不仅仅是一个制裁违法的保护权利的法律，同时也是要保护行为人的行为自由的法律。 之后，杨立新教授就医疗损害责任制度发表了自己的看法。杨教授首先介绍了现在医疗损害责任的背景。他指出，现在医疗损害责任体系是三个双轨制构成的一个二元化的体制。三个双轨制具体如下：一是案由的双轨制，即医疗事故责任加医疗过错责任；二是赔偿的双轨制，即医疗过错按照人身损害赔偿去赔，医疗事故按照医疗事故处理条例去赔，数额差很多；三是鉴定的双轨制，即医疗事故责任的鉴定是在医学会，医疗过错的鉴定在司法鉴定机构。双轨制表明我们司法的混乱，法律制度的混乱，特别是会造成受害患者人格的不平等。 在考虑改革医疗损害责任制度的时候，杨立新教授建议应该遵循以下几个基本原则。第一点是要坚持人格平等，所有的患者都是一样的，不应该有歧视；第二点是要考虑受害患者、医疗机构和全体患者三者利益的平衡；第三点是坚持过错原则；第四点是坚持武器平等的原则。 在具体改革制度设计方面，杨立新教授认为：首先，一定要统一案由，即没有医疗事故和医疗过失之分。第二，借鉴法国法的作法，对医疗损害责任进行类型化处理。将医疗损害责任分为医疗技术责任，主要包括医疗事故和医疗过失；医疗伦理责任，是指医生违反告知义务、必威体育官网网址义务所产生的责任；医疗产品责任，总的原则来说是一个产品侵权责任，但是由于主体上包括了医疗机构，所以情况可能更复杂。第三，在归责原则上，不同的侵权行为医疗损害责任的类型应该有不同的归责原则。第四，举证责任包括对过错的证明以及对因果关系的证明。患者自己来证明存在一定的困难，所以当患者证明已经达到了一个大体上比较大的可能性的情况下，就可以推定有因果关系，然后实行举证责任倒置。第五，是侵权责任形态的问题，医疗损害责任的侵权责任形态基本上是替代责任，医务人员造成的损害，由于他是执行职务的行为，所以应该由医疗机构来承担责任。此外，还在某些情况下涉及共同侵权的问题。第六，是赔偿标准问题，杨教授认为一定要实行统一的赔偿标准，医疗损害不可以再单独规定出来一个标准。并且考虑到医疗损害责任的特殊性，以及医疗机构承担的责任最终一定要分摊在所有患者身上，应当对赔偿数额采取合理的限制，体现在三方面：一为体现原因力的规则；二为限制精神损害赔偿；三为坚持损益相