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国际商法实务(第二)第九章工业产权法

在实行这种审查制度的国家,专利主管机关在收到专利申请以后,一般只做如下审查: 是否符合法定申请手续; 是否备齐了专利法所规定的申请文件,如属于继承人或受让人申请的,是否提交了继承或转让的证明文件; 是否交纳了申请费用; 申请是否符合法定授予专利权的范围等事项。只要符合这些形式要件,就可以登记,并授予专利权。 这种审查制度的最大优点就是审批手续简便、及时和迅速。但基于这种制度所批准的专利,有时水平不同,质量不稳定。许多原来采用形式审查制度的国家,如美国、法国等都先后改用实质审查制度来审批专利。 形式审查制度 2. 实质审查制度 实质审查制度,也称完全审查制度,是19世纪末发展起来的一种专利审查制度,在20世纪开始以后的半个世纪内备受西方国家的欢迎,为当时的绝大多数西方国家所采用。在采用这种制度的国家,专利主管机关除必须对专利申请进行形式审查以外,还必须对有关发明创造的内容以及请求权项是否符合新颖性、创造性和实用性等进行实质的审查。审查合格,即予以公布,经过一定的法定期限,如果没有人提出异议,或所提出异议不成立,专利主管机关就依法作出决定,批准该项申请,授予申请人对有关发明创造的专有权利。这种制度能保证专利的质量,但审批时间较长,给专利主管机关造成的工作压力太大,往往造成专利申请的大量积压。目前只有美国、加拿大和阿根廷等少数国家仍采用这种实质审查制度。 3. 延迟审查制度 延迟审查制度,也称早期公开、请求审查制度。是20世纪60年代以后才产生和发展起来的一种专利审查制度。 这种制度一经产生,立即受到世界各国的普遍欢迎,目前为德国、荷兰、瑞典、丹麦、澳大利亚、日本、巴西等多数国家所采用。我国也采用这种审查制度。 基于这种审查制度,专利主管机关在收到发明专利申请以后,只进行形式审查,形式审查合格即予以公布,申请人可在自申请日后的一定期限内提出实质性审查的请求,专利主管机关再据此进行实质性审查,并在审查合格的情况下依法授予专利权。在延迟审查的期间内,对有关的发明创造给予临时保护,其他任何人使用该项发明创造都得交付一定的费用。 实行延迟审查制度的最大优点是能给予专利申请人更多的考虑机会,可以大大减少专利主管机关审批工作量;同时又能确保审批专利的质量。 延迟审查制度 申请人提交 申请 初步 审查 受理 申请 发出 受通 发明公开 18个月 申请 实审 下面主要结合《中华人民共和国专利法》的规定,就这种审查制度的程序作些简单的介绍。 (1)初步审查 第一,审查专利申请人是否具有申请人资格。 第二,审查申请人的申请手续是否符合法律规定,申请人所提交的申请文件是否完备,是否依法交纳了申请费用及其他有关费用 第三、审查申请内容是否符合法律规定。 (2)早期公开 专利主管机关对其收到的发明专利申请,经初步审查,认为符合专利法所规定的形式要件的,即于自申请日或优先权日起的一定期限内将该项申请的内容予以公布。 延迟审查制度 (3)请求实质审查 如前所述,各国专利法都明确规定有延迟审查的期限,要求专利申请人在法定的期限内提出实质审查的书面申请。逾期不请求实质审查的,即视为撤回申请。 根据《中华人民共和国专利法》的规定,发明专利申请人应自申请日起3年内向专利局提出实质审查的请求,申请人无正当理由逾期不请求实质审查的,该项申请即被视为撤回。申请人请求实质审查,必须提出书面申请,并应提交在申请日前与其发明有关的参考资料。发明专利已经在国外提出过申请的,应当提交该国为审查其申请进行检索的资料或审查结果的资料。无正当理由不提交上述资料的,该项申请即被视为撤回。此外,发明专利申请人请求实质审查,还应交纳审查费,如果没有交纳审查费,则视为申请人未曾提出过实质性审查请求。 延迟审查制度 (4)实质审查 实质审查的主要内容就是在全面检索的基础上,确定提出专利申请的发明是否具有专利法所要求的新颖性、创造性和实用性。 专利局经过审查,对于那些经过实质性审查,没有发现驳回理由,认为符合专利法有关规定的发明专利申请,应当作出审定,予以公告,并通知专利申请人。至此,实质审查的工作基本结束。 各国专利法一般都规定,经过形式审查和实质审查,认为符合专利法规定的专利申请,自公告之日起经过一定期间,无人提出异议或所提出的异议经专利主管部门审定不成立的,即应由专利主管机关作出批准有关专利申请、授予申请人专利权的决定,发给专利证书,并将有关事项予以登记和公告,专利申请人即据此正式取得专利权。 延迟审查制度 三、专利权的行使和保护 专利权的行使 1. 专利权人通过亲自使用其取得专利的发明创造来行使其专利权 2. 专利权人通过专利许可来行使其专利权 从各国专利立法和专利许可实务来看,被许可人能够使用许可专利的权限和范围都不尽相同,形成了几种不同的专利许可形式。 (1)独占许可(Exclusive L

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