法律顾问在我国企业并购中的作用.doc

法律顾问在我国企业并购中的作用 ? 政治与行政?探求2007年第4期(新109期?总172期) 法律顾问在我国企业并购中的作用 张碧红 :广东金融学院,广东广州510521) 【摘要】对于企业法人来说,企业并购是一种市场行为,受市场规律和法律的制约,但目前我国相关法律法规还不 太完善.当前我国应从法律上保护自由公平竞争环境,使并购过程规范化,法制化和专业化,其中法律顾问主要是为 企业并购活动提供专业的法律服务,对企业并购过程起到指导作用. 【关键词】企业并购;法律环境;法律顾问 【中图分类号】D9【文献标识码】A【文章编号】1oo3—8744(2007)o斗一oo55一o3 企业兼并和收购作为资产重组的一种重要 形式,对盘活存量资产,调整产业结构,特别是对 我国当前的国有企业改革和现代企业制度的建 立起到积极的推动作用.这场并购浪潮,不仅是 因为企业竞争压力和市场需求而自发的内部变 革,而且是政府从机制上引导,方向上控制,力度 上促进的划时代的经济变革.私营企业,外资企 业对国有企业,集体企业的合并与收购,正极大 地改变着我国经济体制中的产权结构. 一 ,我国企业并购中涉及的法律问题 我国企业的兼并和收购活动有其特殊性,是 一 个涉及面广,政策性极强的改革中的新事物, 许多新情况,新问题会不断出现.由于我国产权 交易市场尚不成熟,企业兼并立法条文笼统,可 操作性弱,法规之间,法规与政策之间缺乏整体 和层次上的协调和衔接,加上实务操作过程中的 违规与随意,在法律上带来了许多问题,也引发 了许多诉讼. 企业兼并过程中涉及的法律问题,概括地 说,可以分为外部问题和内部问题.外部问题是 企业兼并过程中的债权人利益的保护问题,内部问 题是兼并方与被兼并方的利益冲突问题.具体包括: 物权问题,债权债务问题,资产评估问题,职工权益 问题,企业领导人的责任问题等. 在企业并购中,物权是首先必须解决的问题.我 国企业从所有制形式来划分,有国有,集体所有,混 合所有,个人所有等多种形式.无论在相同的所有制 形式企业之间进行并购,还是在不同的所有制形式 之间并购,都会涉及到物权问题.由于历史的原因, 有不少企业的财产所有权并不明确,或者说存在争 议.要明确产权,必须依据法律,查找历史资料,找准 企业创办,演变的来龙去脉.这是一项十分复杂而艰 巨的工作,特别是在工商档案不健全的地方尤为困 难.但如不解决这一问题,则企业并购将无从下手. 在我国国有企业的运营实践中,所有权与经营 权是分离的.国有企业的经营者或者受国有资产管 理机构的委托对国有企业进行经营管理,或者以定 额或按比例上缴利润的方式进行承包经营.在这种 情况下,经营者拥有相当大的自主权,如可以将所管 理的企业资产进行抵押或租赁,而抵押或租赁后出 现了何种风险,以什么手段和措施防范风险等问题, 都需要在企业并购时了解清楚,否则将会在企业并 收稿日期:2007～5～25 作者简介:张碧红(1968～),女,广东金融学院宣传部教师,主要研究方向为经济法. 55 探求2007年第4期 购完成后暴露出一大堆历史遗留问题,将严重影 响并购企业的正常经营活动.按照最近我国颁布 的《物权法》和《民法通则》的物权规定,物权除了 所有权之外,还有用益物权,担保物权等.这些法 律规定在处理企业并购中的有关问题具有十分 重要的意义.处理好所有权,用益物权,担保物权 及其相互关系,是企业并购能够有序进行的重要 前提. 除了涉及物权问题外,在企业的并购中,还 必然会涉及到债权,债务问题.任何企业在经营 活动中,既是债权人又是债务人,只不过需要弄 清楚债权,债务的具体情况.首先,必须弄清楚将 被并购的企业有多少到期债务而不能履行,有多 少债权尚未实现,其原因是什么,还有多少债务 将被免除,有多少债权将无法实现.其次,对并购 企业的债权,债务同样必须全面了解清楚.对于 企业的财产而言,它涉及的不仅仅是两个企业本 身的利益,还涉及到他方的利益,如债权人利益, 投资者的利益,国家的利益(如税收). 在现实中,由于对资产评估机构的设置把关 不严,对从业人员缺乏严格的培训与考核,加之 社会对评估工作的认识不到位,常常出现评估结 果与实际状况差距极大的问题.评估是一项严肃 的法律行为,选择评估机构要讲究程序.企业并 购必然涉及到企业职工的权益问题,如工资,保 险,失业,住房等与职工切身利益相关的问题,如 不能合理地给以解决,不但不能保证并购活动的 顺利进行,而且还会对社会造成极大压力,影响 社会稳定. 在企业并购中,往往因审计而发现某些问 题,特别是企业法定代表人在任职期间的问题, 包括财务和税收方面的问题,采购销售活动中的 诸如回扣,贿赂问题,侵犯商业秘密问题,侵犯知 识产权问题,非法经营问题及其走私贩私问题 等. 当前我国企业正