德国法上对劳动契约定期约定的审查 -兼论我国法上的几个相.PDFVIP

德國法上對勞動契約定期約定的審查 -兼論我國法上的幾個相關問題- 林更盛 東海大學法律系副教授 德國雷根斯堡大學法學博士 （gslin@.tw ） 大綱 一 導論 （一） 關於定期勞動契約的法律事實 （二） 定期勞動契約在勞動法上的一般問題 二 德國 「部分工時與定期勞動契約法」立法前的法律狀態 （一）二次戰前的法律狀態 （二）二次戰後的法律狀態 三 德國 「部分工時與定期勞動契約法」 （一）立法過程 （二）內容概述 （三）第十四條：定期約定的合法要件 四 我國法上的幾個相關問題 （一）立法政策 ：以定期勞動契約作為減緩失業的方法 （二）關於勞動契約定期約定的認定 （三）勞基法第九條關於定期的規定- 任意規定？ （四）定期事由的認定-以營業項目為準？ （五）定期事由的認定-勞動主管機關的核備？ （六）連鎖勞動契約的問題 附錄 德國部分工時與定期勞動契約法 （Teilzeit- und Befristungsgesetz ）節譯 1 一 導論 （一）關於定期勞動契約的法律事實 1 德國境內有關定期勞動契約的情況，有統計資料顯示 ：在 1991 年 ，定期勞動契 約約佔全部勞動契約的6.3％（原西德地區 5.1％，原東德地區10.3％），1999 年 2 則提高到19.5％。依據聯邦統計局 （Statistisches Bundesamt ）的調查顯示 ，2000 年約有274 萬4 千人是定期勞動者 ，佔全部勞工人數的10％。EUROSTAT 的勞 3 動調查報告顯示 ，在 1995 年2000 年德國境內約有 10％的定期勞動者是非自願 約定為定期的 ，是歐盟成員國中比例最低者。1997 年在歐盟成員國中平均約有 40％、2000 年則有35％的定期勞工是非自願的。定期勞動契約多被當作是轉向 不定期勞動契約的跳板 ；從1995 年到 1996 年在德國境內約有40％的定期勞動 者於一年後轉為不定期勞動者 ，而同時期約有 10％的就業人口離職 ，並約有8 ％成為失業者。定期勞動者最常見的抱怨是 ：工作不穩定 、工資過低 。 （二）定期勞動契約在勞動法上的一般問題 定期勞動契約，通常無法提供勞工經濟上及職業上足夠穩定的基礎，對於期限屆 滿後所生無工作、無薪水的風險 ，勞工只能自行承擔。定期勞動契約於期限屆滿 將自動結束，雇主無須另為解僱之意思表示，這將使得一些原須特別受到解雇保 護者 （如孕婦、殘障者 、職工代表會之成員）的勞動契約 ，仍然會因為定期期滿 仍自動結束，對這類人員的保護顯然不足 ，因此在勞動法的歷史上 ，定期勞動契 約一向被視為是例外的情形。然而勞動環境的改變，包括勞動技術的改變導致對 勞力需求的降低、職業型態的改變 、對工時型態- 包括彈性化-觀念的改變 ，加上 個人應自行承擔其職業上風險的想法，勞動市場或多或少迫使勞工接受定期勞動 4 契約 ，以避免失業 ，定期勞動契約遂愈趨普遍 。 二 德國「部分工時與定期勞動契約法」（Teilzeit- und Befristungsgesetz ）立法前 的法律狀態 （一）二次戰前的法律狀態 德國法上對定期勞動契約的處理，原以（舊）德國民法第六二0 條第一項為基準， 以當事人得自由地為定期的約定為前提 ，定期期滿時，勞動契約自動失其效力。 然而早在帝國勞動法院成立時，即對上述規定的適用範圍加以限縮。帝國勞動法 1 Begr. RegE, BT-Drecksache. 14/4374, S. 11, Beschäftigung in Europa, 2001, S. 68 ff, beide zit na