资本市场运作专题的研究.ppt

其次，要对被收购者所在国家（即东道国）进行法律可行性分析。 包括东道国对外国投资的一般态度；外国投资者在东道国所享有的法律待遇，是国民待遇还是优惠待遇；东道国是否允许外国公司收购其国内公司、该国有关公司收购、兼并、接管或反托拉斯、反垄断方面的立法对收购公司有何限制；收购需要履行何种程序；被收购方所从事的领域是否为禁止或限制外国投资者进入；东道国营业的法律环境，有关商业活动的法律是否完备、稳定、透明度和可预见性等等。 * 2、对目标公司的调查评鉴 （1）必要性 在进行跨国收购前，对目标公司进行调查评鉴，深入了解对方详情实况，对于作出是否收购的决策，确定收购方案，顺利进行谈判，以至签订收购合同和完成交易，都有着重要的现实意义，而且对未来收购后的经营管理提供了一个重要的参考依据。 * （2）方式与途径 对目标公司的调查，可以直接向其提出问题，也可以间接地通过向与目标公司有关的客户、银行、供应商、代理商等调查，还可以自行收集各种公开的信息。 调查方式可以由收购者组织律师、会计师、技术人员、商务人员组成专门调查小组到被收购方实地考察，也可以委托当地的律师、会计师、银行或某些咨询服务机构进行调查。 * （3）调查内容 对目标公司的调查评鉴主要包括以下内容： 1）对目标公司的资信和潜力进行调查。 包括: # 公司拥有不动产的情况 # 无形财产情 # 资本结构情况 # 科研开发情况 # 公司是否属于大的跨国公司的成员或有大财团、 银行的支持 # 是否向其他公司参股控股的情况 # 等等 * 2）对目标公司与第三方关系进行调查。 包括： # 公司与第三人之间的债权债务关系； # 公司各种形式的资产为抵押标的对第三人设 立的抵押权情况； # 公司作为合同当事人一方尚未履行完毕的各种 合同情况，尤其是涉及公司被兼并之类条款 的合同。 * 3）对目标公司管理机构和其他情况进行调查。 包括: #公司机构的设立，董事及主要管理人员的产生方式； #公司被收购后任期未届满的董事或主要管理人员是 否辞职； #出售股份的股东和董事或主要管理人员是否正在从 事与被收购公司有竞争性的业务活动； #出售股份的股东是否得到合法、充分的授权，等等。 * 三、签订收购合同的法律实务 收购合同是公司收购交易的法律表现形式。签订收购合同是跨国公司的一个重要环节，涉及诸多法律问题，实践中一般需要聘请在公司收购方面有专长且经验丰富的律师起草收购合同。因此，在实施跨国收购时，对收购合同的主要条款应当在法律上作详尽的分析评判，以利于在签订收购合同时妥善解决相关法律问题。 * 1、收购标的 收购标的包括股份或资产，或两者兼而有之。若为股票，则应写明股票的发行者、发行日期、股票种类、面值、股票证号码，并表明基于股票而产生的权利，如分享红利、收益、优先权等也应一起转让。若收购的是资产，则应详细规定资产的范围。有时资产情况复杂，为明确起见，还应将不出售的资产予以特别列明。 * 2、被收购方的陈述和保证 被收购方的陈述和保证是收购合同中不可或缺的条款之一，在该条款中，被收购方应该对与收购有关的一系列重要问题作出陈述和保证。 * 主要内容包括： （1）公司成立和存在的合法性； （2）公司营业活动的合法性； （3）公司管理人员和董事的任免程序； （4）公司的资本和资产；股东的情况； （5）股权转让的程序和限制； （6）股东大会和董事会会议记录的完整、真实性； （7）公司的章程和细则； （8）公司的代理人； （9）未决诉讼或被诉威胁； （10）公司财务状况； * （11）公司财产评估数据的真实、完整性； （12）公司与第三人之间的合同特别是租赁、 抵押和担保合同情况； （13）专利、商标方面情况； （14）政府批准情况； （15）责任保险和损害赔偿保险； （16）订立许可协议、特许专营协议的情况； （17）公司组织机构情况等等。 * 除上述所列情形之外，在实践中，我们应根据交易的具体情况、尽可能作出详尽的规定，要求被收购方对各种可能出现的对收购方不利的情况作出保证。同时还应明确规定，这些陈述和保证直到被收购公司交接时都有效，有时甚至在交接后一段时