拉兹的排他性法律实证主义.pdfVIP

———拉兹的排他性法实证主义 ＊ 陈景辉 :解读任何 一位重要的法理学家, 都不止需要一种解经 的典籍阅读的耐心, 更重 要的是, 还需要对其置身的法学主流思想变迁及其背景的宏观洞见能力, 所以任何重要法理 学家都有被误读的可能, 但也有被反复咀嚼的必要。本文志向宏大, 通过选择解读法理学家 拉兹的理论, 意欲在当今法理学主流变迁的思想纷呈中截取 一段具有象征意义的思路, 加以 透彻的评价, 从而传递出有关当代法理学核心论域为何的一种信息。作者有意识地运用了 背景分析方法, 并力图在 一种骨架探索的策略下点描拉兹的核心思想, 因而不无启发意义。 作者认为, 拉兹是在“德沃金对哈特”的那场当今法学领域至关重要的学术论战的激发下, 以 一种回应型姿态, 维护和发展正统法理学的理论。针对德沃金提出的原则理论以及由此展 开的对于哈特为代表的新分析法学赋予以承认规则支撑的法律规则体系以确定性和与政治 道德的区隔性的努力的颠覆 批评, 拉兹认为, 自己可以通过发展一种“排除性实证主义”的 强硬立场(与科尔曼等人的包容性实证主义的妥协立场不同)对德沃金进行有效的反批评。 这 一立场的关键是, 应在根本上否认德沃金有关“原则是法律的组成部分”的主张, 因为通过 “社会来源命题”可以发现, 相当一部分原则并不具有效力因此存身在法律之外, 由此可以关 上德沃金试图打开的法律与政治道德沟通的大门, 从而维护法律实证主义的纯粹性。 、 　　, · (JosephRaz) 。 , (RonaldDworkin) ,, “”(exclsivepositiv- ism);, (reason), “”(athority), 。, “”(SorcesThe- sis); 。,。 ＊, 。 ·1 · 《比较法研究》　　2006 年第 4期 、: 　　“ /”(Hart/DworkinDebates) 〔1 〕 , 。, 。, : 。,,, 。, ;,;,——— 。 ( ): , ,。 ,; ,(pedigree) 。:, , : 。 ,, 。 ,、 ( )。, , ( ),“”。 “”(discretion)。, 。, “”,, 。,, ,。〔2 〕 ,。 :、。 :, ; ,, 〔1 〕 ·:《》 (MarkTebbi,tPhilosophyofLaw:Anintrodction, London:Rotledg,e2000, pp. 52-53.) 〔2 〕 ·:“ ()”(RonaldDworkin, “ModelsofRlesI”, inhisTakingRightsSeriosly, Cam- bridge:HarvardUniversityPres,s1978, p.17.) ·2 · 原则与法律的来源　　陈景辉 ; , , : 〔3 〕 。 , , , ,。 , , 。, , 〔4 〕 , 。, 。〔5 〕 ( ) “” , (principles)、 (policies) (standards) , : 。, 。 1.法律规则与原则的差别 (Riggsv.Palmer Henningsenv.BloomfieldMotor,s Inc.)。,“ ”,。 〔6 〕 , 。 :, “”(allornothing), 。“”, ,;, 〔7 〕 。 ,。, ,,