韩德培国际私法考研考点精讲2.pdfVIP

公共秩序，既能维护法院地国的公共秩序，又有利于个案的公正合理解决，故为各国实践普遍采用。 （二）依据条约规定的冲突规范应该适用外国法时，可否以公共秩序保留排除 该外国法的适用 以往的实践表明，缔约国在没有对条约有关的冲突规范声明保留的情况下，一般不能在条约生效 后采用公共秩序保留制度来限制其效力。但现在越来越多的人认为，即使条约中未明确规定公共秩 序保留条款，只要没有相反的规定，也可以解释为条约包含这种保留条款。 （三）以公共秩序保留排除了本应适用的外国法以后，是否只能用法院地法作为代替 对此，各国立法和理论上都存在不同主张，尚无统一的实践。 第四节　法律规避 一、法律规避的概念与构成要件 国际私法中的法律规避（ｅｖａｓｉｏｎｏｆｌａｗ），又称法律欺诈（ｆｒａｕｄｅàｌａｌｏｉ），是指当事人故意制造某 种连结点的构成要素，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种 脱法或逃法行为。 ［案例７．２］鲍富莱蒙王妃离婚案 鲍富莱蒙王子的妃子原为比利时人，因与鲍富莱蒙结婚而取得法国国籍。后来，王妃欲离婚与一 罗马尼亚人结婚，但当时法国的法律不准离婚（１８８４年以前），她便只身移居德国并归化为德国人，随 即在德国获得离婚判决，然后在柏林与罗马尼亚的比贝斯哥（Ｂｉｂｅｓｃｏ）王子结婚。鲍富莱蒙申请法院 宣告其妻加入德国国籍及离婚、再婚均属无效。法国最高法院认为，依照法国法，离婚虽然应适用当 事人的本国法，但鲍富莱蒙妃子取得德国国籍的动机，显然是为了逃避法国法律禁止离婚的规定，因 而构成了法律规避，判决她在德国的离婚和再婚均属无效。 但是，并非所有连结因素的改变都构成法律规避，一般认为构成法律规避必须具备下列条件： ［表７．４］法律规避的构成要件 条件 具体要求 行为主体 当事人自己的行为造成的。 主观 当事人主观上有逃避某种法律的动机和目的。 被规避的对象 经冲突规范指引、本应适用的是强制性或禁止性规定。 行为方式 当事人通过制造或改变连结点的构成事实。 客观结果 当事人的规避行为已经完成，若按当事人的愿望行事，就要适用对当事人有利的法律。 　　　３０ 《国际私法》考点精讲 二、法律规避的范围 法律规避的范围是否包括外国强行法存在两种不同的主张： 有些国家主张规避法律仅指规避本国（亦即法院地国）强行法，而对规避外国强行法时本国法院 将如何处理，不作规定。 另一些国家则主张规避法律既包括规避本国强行法，也包括规避外国强行法，其理由是规避作为 一种不道德的行为，不符合善良风俗。 三、法律规避的效力 各国关于法律规避的立法大致可分为三种情况：（１）规避法院地法无效，规避外国法律有效；（２） 否认当事人规避内国法律的效力，而对规避外国法律的效力不作规定；（３）所有的法律规避行为均 无效。 复习思考题 １．广义的反致包括哪几种种类？构成反致的条件是什么？ ２．试论法律规避的构成条件和效力。 ３．试论述公共秩序保留在我国的运用。 　　　３１ 第五章　涉外物权的法律适用 教学目的和要求：讲解涉外物权关系适用物之所在地法原则的原因和适用范围，分析动产物权和 不动产物权法律适用的不同点，国有化的适用范围和条件，了解信托法律冲突及外国信托的承认制 度，掌握我国关于涉外物权的法律规定和司法实践。 教学重点和难点：对物权关系进行分类，分析不同形式物权关系的连结点与法律适用。对信托关 系作简要介绍。 教学方法和手段：案例教学。 第一节　物之所在地法原则 一、物权法则的历史发展 物之所在地法原则是１４世纪巴托鲁斯的“法则区别说”率先提出来的