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9.权利能力和法律能力的法律冲突法
第九章 民事身份和能力的法律冲突法 自然人权利能力的法律适用 自然人行为能力的法律适用 法人权利能力和行为能力的法律适用 第一节 自然人权利能力的法律适用 自然人权利能力的概念 自然人权利能力的法律冲突 自然人权利能力的法律适用 涉外失踪或死亡宣告的管辖权 涉外失踪或死亡宣告的法律适用 一、自然人权利能力的法律冲突 各国关于“出生”的规定不同 各国关于“死亡”的规定不同 推定死亡制度也有不同 出生 阵痛说 露头说 独立呼吸说 出生完成说 存活说 中国: 婴儿与母体分离; 且在分离之际有生命 生理死亡 呼吸停止 脉搏消失 心跳停止 脑电波停止 推定存活制度 针对互有继承权的数人死于同一事故,但无法确定谁先死亡的问题,有些国家规定了“推定存活制度”,但推定死亡的顺序往往规定不一致。 宣告失踪和宣告死亡 有些国家两种制度都有,有些国家只有宣告失踪或者宣告死亡制度。 规定时间各异。 宣告发生的效力的时间不同。 宣告产生的法律后果不同。 二、自然人权利能力的法律适用 适用有关法律关系准据法所属国的法律 适用法院地法 适用当事人的属人法 三、涉外失踪或死亡宣告的管辖权 由当事人的国籍国管辖 由当事人的住所地国管辖 原则上由当事人国籍国管辖,一定情况下,可以由住所地国或居所地国管辖 四、涉外失踪或死亡宣告的法律适用 适用失踪人的本国法 适用失踪人住所地法 原则上适用失踪人本国法,但内国法院对失踪或死亡宣告有管辖权时,适用法院地法。 原则上适用失踪人本国法,但涉及在内过的不动产时例外。 原则上适用失踪人本国法,但失踪外国人在内国有财产及应以内国法的法律关系,适用内国法。 总结 凡由内国法院宣告外国人死亡或失踪,必定因为该外国人的死亡或失踪与内国有关,或者是影响着发生在内国的法律关系,或者是外国人有财产在内国。宣告的目的就是要产生法律效力,因而只有法律关系发生在内国,并有财产在内国,法院行使管辖权才有意义,而宣告当然要适用宣告地的法律。 第二节 自然人行为能力的法律适用 自然人行为能力的法律冲突 自然人行为能力的法律适用 禁治产宣告的管辖权和法律适用 一、自然人行为能力的法律冲突 各国对法定的成年年龄规定不同 关于禁治产制度的规定不同 1.宣告禁治产的原因不同 2.宣告禁治产的法律效力不同 二、自然人行为能力的法律适用 适用住所地法 适用本国法 1861年法国李查蒂案 实践中,不少国家原则上适用属人法,但出于保护内国交易的安全有一定的限制。 国际通行的做法是,原则上适用当事人属人法,但是处理不动产的行为能力依物之所在地法;有关商务活动的当事人的行为能力可以适用行为地法。 三、禁治产宣告的管辖权和法律适用 管辖权 1.只能由被宣告者的本国法院管辖 2.原则上由被宣告者本国法管辖,也可以由其居所地国的法院管辖。 法律适用 1.适用被宣告人的本国法 2.适用法院地法 3.适用被宣告人本国法及法院地法 第三节 法人权利能力和行为能力的法律适用 法律冲突 比如合伙,法国、意大利认为是法人;英国、德国等则不允许把单纯的合伙看作法人。 法律适用 国际通行做法是依法人属人法的规定,即依法人的国籍或住所所属国法律的规定。 墨西哥人J某于2000年与中国甲公司订立了货物买卖合同,后发生争议,中国公司在国内起诉,而J某抗辩认为,依墨西哥法律,他是限制行为能力人,合同无效。但依中国法,J某是完全行为能力人。请问下列那些选项是正确的? A.应认定J某为限制行为能力人 B.应认定J某为完全行为能力人 C.合同无效 D.合同有效 * *
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