司法考试--法的起源和发展推荐.ppt

第一节法律的演进与发展的历史规律 一、内涵 法律演进：某一个国家或社会的法律制度从落后状态向先进状态长期而缓慢发展的过程。 法律发展：与社会经济、政治、文化全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。 * 二、特点 （1）模式——进化论、建构论 （2）道路——本土化、国际化 （3）动力来源——内源型、外源型 三、法律演进与发展的基本规律 （1）动力——社会发展引导和促进法律演进与发展，是最终决定力量。 （2）综合——根本动力是社会内部需求的增长，同时离不开外部环境的推动；既有社会自然进化成分，又有社会理性建构成分；既有本土化内容，又有国际化影响。 （3）技术——法律规范、法律制度、法律适用程序和技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实体正义到特别追求程序正义。 * （4）内容——从“义务本位”到“权利本位” （5）姿态——从独立法律体系的自我确证封闭式发展到互有差异多法律体系的彼此交流与融合的开放式发展。 （6）途径——对于历时性的本国历史形成的法律传统自觉不自觉的继承；对于共时性的其他国家和社会的现存法律借鉴或移植；立足本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。 * 第二节法律继承 一、法律继承的概念 法律继承：旧法律制度对新法律制度的影响，新法律制度对旧法律制度的继受。 二、法律继承的特点 （1）既有抛弃又有保存 （2）赋予新的阶级内容和社会功能 * 三、法律继承的原因 （1）社会生活条件的历史延续性 （2）法律的相对独立性 （3）法律作为人类文明成果的共同性 （4）法律演进与发展的历史事实 四、法律继承的内容 （1）法律概念、技术 （2）反映商品——市场经济规律的法律原则和规范 （3）反映民主政治的法律原则和规范 （4）有关社会公共事务的组织管理的法律规定 * 第三节法律移植 一、法律移植的概念 法律移植：在鉴别、认同、调适、整合基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分。 二、法律移植的理论 三、法律移植的原因 （1）社会发展与法律发展的不平衡性 （2）市场经济客观规律和根本特征 （3）法律方面的对外开放 （4）法制现代化 * 四、法律移植的实践 （1）政治、经济、文化处于相同或基本相同发展水平，相互 （2）落后——先进 采纳 （3）区域性法律统一运动、世界性法律统一运动 注意：兼容性、本土化、优选性、超前性 * 第四节法制改革 一、法制改革的概念 法制改革：整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制、具体法律制度等方面，自我创造、自我更新、自我完善、自我发展。 二、法制改革的意义 （1）应对新的法律问题 （2）法律制度创新 （3）剧变，对法律演进与发展 （4）法律继承、移植的前提 （5）着眼点于法律制度、法律体系的更新与重构，属于法律的内在成长 * 三、当代中国法制改革的必要性 （1）现行法律体系与计划经济相联系，人治因素浓重 （2）法律体系的滞后性 （3）建立与社会主义市场经济体制、民主政治体制相适应的法律体系 （4）法制从传统到现代的转型 * 四、当代中国法制改革的基本内容 （1）政法体制的改革 （2）法律体系的重构 （3）法律精神的转换 * 案例 1、美国已于1938年在民事诉讼规则中增加了证据开示程序。所谓证据开示，是庭审前一方当事人可从对方当事人那里获取对方证据的程序。当事人双方可以向法院提出动议申请，来实现要求对方开示其证据的权利，并根据开示的结果修改诉讼请求的范围及论据论点。在这个过程中，法院必须放弃传统的不介入的态度，并对案件的各种实质性和程序性问题主动进行考量并做出决定。 * 问：美国证据开示程序的设立是通过哪种法律发展的途径来实现的？ 2、美国独立后，仍然沿用原殖民地时期的判例法。 问：这反映了哪种法律发展的途径？ 3、随着我国法治建设的需要，我们广泛借鉴世界各国的立法成就和经验，到目前为止，基本上达成了初步的法制改革的目标。 问：这反映了法制改革和哪种法律发展途径之间的密切关系？ * 法的起源和发展 * 法 系 * 法系概述 法系（legal family），又称“法律家族”，是西方法学家对世界各国法律所进行的一种最常用的分类方法时使用的一个概念。法系是具有共性或共同传统的法律制度的总称，每个法系包括很多成员。 * 两大法系 大陆法系，又称民法法系、法典法系、罗马法系，它是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。大陆法系以1804年的《法国民法典》和1896年的《德国民法典》为代表形成了两个支流。 英美法系，又称普通法法系、判例法系，它是指以英国中世纪的普通法