《商法》案例分析 - 合同法复习资料.docVIP

《商法》案例分析 案例一 扈某、董某和白某于2005年2月分别出资5000元、l0000元和15000元设立普通合伙企业南国风味饭店，三人约定按出资比例分享利润和分担亏损。2005年12月，饭店经营利润9000元，由三人按比例进行了分配。2008年后，董某因为要出国，抽走了自己的10000 元出资，在未得到其他两人同意的情况下，声明退伙。扈某、白某经清查账目，发现饭店此时已亏损3000元，饭店继续经营，到了2008年10月亏损达到5000元。此时扈某、白某二人经协商宣告该合伙企业解散：两人分别得到了4000元和2000元的商品，但二人对合伙企业债务未做处理。企业的债权人望月食品有限公司得知合伙企业已经解散的消息，便找到董某索取5000元欠款，董某声称自己已经退出合伙企业，对企业债务不承担责任。食品公司又找到扈某，扈某说三人按比例分摊债务，自己的投资占企业的1／6，所以只能负责赔偿公司的部分债务。食品公司只好找到白某，要求白某对债务进行清偿：白某认为，还债应该是三个人的事，三个人都应当对公司债务承担责任，但其他两人都不还，自己也不还，即使要还，也只能用合伙企业分得的商品进行偿还。在这种情况下，食品公司只好向法院起诉。 请问： 1．根据我国《合伙企业法》的规定，本案中，董某的退伙行为是否合法?理由是什么? 2．扈某和白某解散合伙企业的行为是否合法?为什么? 3．董某以自己已经退伙而不承担合伙企业的债务的想法正确吗?理由是什么? 4．扈某、白某关于偿还食品公司的欠债的想法正确吗?理由是什么? 参考答案： 1．董某的退伙行为不合法。(2分)根据我国《合伙企业法》的规定，合伙协议未约定企业的经营期限的，合伙人在不合伙企业事务执行造成不利影30日通知其他合伙人，本案中，董某未提前30日通知其他合伙人，其退伙行为是法的。(3分) 2．扈某与白某解散合伙企业的行为是合法的。(2分)因为根据我国《合伙企业法》定，全体合伙人决定解散的，合伙企业应当解散，扈某与白某决定解散合伙企业是在董某严违反合伙协议之后，董某“退伙”之后不再参与合伙企业事务，因此，扈某与白某的行为是的。(3分) 3．董某以自己已退伙为由而不承担合伙企业的债务的说法是错误的。(2分)按照法定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务3000元的债务，对此3000元债务其应与和白某一起承担连带清偿责任。(3分) 4．扈某与白某二人关于食品公司债务清偿的想法是错误的。(2分)按照我国法律自定，普通合伙企业中，合伙企业对其债务应先以企业的全部财产进行清偿。合伙企业财产清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任，对于食品公司的清偿请求，扈某与白人不得拒绝。(3分)　　2000年4月1日，某人持益佳有限责任公司遗失的一张填有食品专用的转帐支票至原告和平电子有限责任公司处，要求和平电子有限责任公司予以调取现金。和平电子有限责任公司未审核支票来源及来人身份证件，就支付给该人现金人民币1万元，并收取支票金额7‰人民币70元的手续费。该人收款后留下一张现金收条。 　　同月27日，和平电子有限责任公司将该支票解入银行，银行以帐户存款不足为由而退票。和平电子有限责任公司寻找该人不着。同时，益佳有限责任公司收到银行退票，并被处罚款，方知所遗失的转帐支票被他人冒用。 　　和平电子有限责任公司催款未果遂诉至法院，要求益佳有限责任公司支付支票金额1万元。 法院认为：益佳有限责任公司作为该支票的出票人，在作出票据并将之交付于收款人之前，遗失支票，负有保管不善的责任。和平电子有限责任公司以现金换取转帐支票，其取得支票有重大过失，负有主要责任。最后法院判决由益佳有限责任公司承担支票金额30%偿付和平电子有限责任公司。对本案中的损失负有主要责任本案参考结论 　　原告和平电子有限责任公司对本案中的损失负有主要责任。 　　参考理论分析 　　本案事实清楚，益佳有限责任公司遗失支票，负有保管不善的责任。而且支票遗失后未及时采取办理挂失止付公示催告等弥补手续，其责任是明显的。本案和平电子有限责任公司获取该支票，虽给付了相当的代价，但违反了《中华人民共和国票据法》等有关规定，明知支票使用用途不符并在未审查支票持有人身份的情况下以现金换取转帐支票，存在重大过失，是造成他人冒用该支票的主要原因。 　　　　12月20日，亨利·亚当是一位外籍软件工程师，刚刚购买了一台电脑，他向电脑商签发了一张20000元的支票，支付电脑款。 　　电脑商将这张20000元的支票记名背书后，作为全年的奖金，转让给他的公司员工冯小林女士。 　　冯小林女士后来又将这张支票记名背书后交给他的丈夫周海涛，作为丈夫周海涛晋升为正教授的贺礼。 　　周海涛将这张支票记名背书后作为礼物，送给了正在筹备结