国际私法-合同之债的法律适用概要.ppt

国 际 私 法 合同之债的法律适用 合同之债的法律适用概述 第一节 概述 第二节 合同的法律适用的理论与原则 第三节 我国关于涉外合同法律适用的规定 第一节 概述 一、涉外合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。它是债权产生的依据之一。在我国合同有广义和狭义之分，本章所指合同为狭义上的合同，即债权合同。涉外合同的涉外因素有： 1、合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽然不具有外国国籍，但住所（营业地）设在外国。 2、合同的标的是位于外国的物、财产或需要在外国完成的行为。 3、合同当事人权利义务关系据以产生的法律事实发生在国外。 第二节 合同的法律适用的理论与原则 一、合同准据法的概念 二、确定合同准据法的原则 思考题 简述我国涉外合同法律适用原则 答：①当事人意思治原则； ②最密切联系地原则； ③强制性原则； ④国际条约原则； ⑤国际惯例原则 一、合同准据法的概念 合同的准据法，是指根据冲突规范的援引，用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法。就如何确定合同的准据法，归纳起来主要有以下对立的理论。 （一）主观论和客观论（主观论主张以双方当事人在合同中所共同选用的法律作为合同的准据法；客观论主张在当事人没有意思自治或意思自治不明无法确定准据法时，法院依照“场所支配行为”的原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。 ） （二）单一论和分割论（单一论主张将合同的几个方面作为一个整体统一适用一个法律，合同不分类型，统一确定其准据法；分割论主张对合同的不同方面加以分割，分别适用不同的法律。） 二、确定合同准据法的原则 （一）意思自治原则 1、概念：意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的准据法。 “契约是当事人之间的法律”充分体现了罗马法谚中私法自治的原则。 二、确定合同准据法的原则 2、价值： （1）增强法律适用的可预见性和法律关系的稳定性； （2）尊重和满足当事人的意愿，节约成本，有利于合同争议的解决。 （二）意思自治原则适用过程中的法律问题 1、当事人选择法律的效力 2、当事人选择法律的方式（明示、默示） 3、当事人选择法律的时间 4、当事人选择法律的范围 5、当事人选择法律的适用范围 6、当事人选择法律须善意、合法，不违背法院国的公共秩序和强制性规定。 （三）我国的规定 第三条　当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 第四十一条　当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 2007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第四条　当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。 （三）我国的规定 1、我国承认当事人选择法律行为的效力； 2、当事人选择法律的方式为明示； 3、选择法律的时间为一审法庭辩论终结前； 4、选择法律的范围为实体法； 5、选择法律的适用范围没有明确规定； 6、选择法律不得违背我国强制性规定和公共秩序。如合同法126条，最高院关于合同适用司法解释第8条为强制性规定。 《合同法》第126条第二款：在中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同、中外合作经营合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。 2007《合同适用司法解释》第8条：“在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律： ①中外合资经营企业合同； ②中外合作经营企业合同； ③中外合作勘探、开发自然资源合同； ④中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同； ⑤外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同； ⑥外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同； ⑦外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同； ⑧外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同； ⑨中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。” 练习题 甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司的股东都是中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？ A、双方可以采用明示方式自由确定该合同所适用的法律 B、该合同只能适用中国法律 C、如出现争议，双方在一审法庭