关于刑事和解新刑诉法广州律师协会.ppt

3、对“死磕”派律师的一些看法和建议 （1）注意方式。 “法庭辩护的目的，是为了说服法官” （2）强调换位思维。 “唯有完人才有资格向罪人扔石头” （3）找准方向。 “决定刑辩尺度的不是法庭和法官，而是人民大会堂和立法者” 推荐几部法制电影 《纽伦堡大审判》（美） 《十二怒汉》（美） 《永不妥协》（美） 《判我有罪》（美） 《守法公民》（美） 《因父之名》（英） 《有罪推定》（法） 《刑法第39条》（日） 《辩护人》（韩） 《全民目击》（中） ４.当庭刑事案件庭审常见程序性问题及其对策 （1）庭审前应否向被告人送达开庭传票 （2）合议庭能否当庭驳回重复提出的回避申请 （3）发问应当遵循怎样的规则 （4）侦查人员如何出庭说明情况 （5）其他“程序性辩护”常见问题 如控辩审三方的入庭次序、被告人是否穿号服戴手铐脚镣出庭、是否允许旁听人员记录、能否“打包”分组举证、辩护人能否对与其委托人无关的证据发表质证意见等。 处理原则应考虑以下几点： 处理原则应考虑以下几点： ①立法规定； ②是否公平公正； ③有无影响当事人的法定诉讼权利； ④案件的具体情形； ⑤实际困难； ⑥法律效果与社会效果。 （八）“实体性辩护”与涉及刑诉法的相关问题 1、关于刑事和解 （1）新《刑诉法》及其解释关于和解制度的新规。 刑诉法解释第505条则规定：对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。 （2） 案例：吴某故意伤害案（击打他人头部致重伤，某区法院因和解而减轻处罚判一年九个月，抗诉后二审改判三年） 故意伤害罪，如果是从犯，即使案件是重伤，因从犯可能在三年以下量刑，故也可以因和解而从轻、缓刑甚至减轻、免除处罚；而如果是重伤且不是从犯，根据单纯的事实、情节应在三年以上量刑的，则不能适用和解而减轻处罚。 2．自首的几种特殊情形 　　 （1）视为自动投案的情形。 案例：杨某、赵某等人诈骗案 ２０１１至２０１２年间，杨某、赵某等人以北京市昌平区七星路某企业管理中心楼为据点，虚构“中国民营企业联合管理会”的名义，以编造开展“创新发展论坛”并颁发奖项的名义行骗，骗取被害人刘某等人的人民币１５０余万元。公安机关根据举报到上址查获该所谓“民营企业联合管理会”的所有人员。被告人赵某在该公司任副总经理，因杨某提出其孩子在幼儿园无人接回家，请求侦查人员允许赵某代其接孩子回家，侦查人员同意后，明确告知赵某已涉嫌诈骗罪，其接完小孩后必须回到现场接受调查。赵某接完小孩后，在侦查机关未对其办理强制措施的情况下，主动回到案发地点接受讯问，且如实供述了其参与诈骗的犯罪事实。争议焦点：赵某的行为是否属于“自动投案”？是否构成自首？ （2）对行为性质的辩解，不影响自首的成立。 案例一：鲍某意图报复刘某，2001年的某天，伙同他人约刘某到指定地点后，持刀砍伤刘某，继而用绳索捆绑刘某，随后又将被害人双眼挖出，致其重伤。2011年间，鲍某投案，如实供认罪行，但在庭审中，鲍某辩解因其指甲较长，在捆绑被害人的过程中不小心指甲碰到被害人眼球，致其眼球跳出。鲍某是否构成自首？ 案例二：何某持枪协助他人报复修路民工，在被害人持铁铲反抗不法侵害时，何某开枪向被害人头部射击，致其当场死亡。何某后投案自首，但庭审中辩称，其根据主犯要求到现场只是助威，并无杀人故意，被害人主动过来抢其手中猎枪，争抢中枪支走火而导致被害人死亡。是否认定何某有自首情节？ （3）形迹可疑型自首。 案例：2012年4月某天凌晨，张某携带电锯、小刀、线板等作案工具，到白云区某厂宿舍楼前时，因形迹可疑被巡查的保安抓获，张某在被保安人员盘问时交代其准备杀人。侦查机关经进一步调查，找到被告人所交代准备杀害的对象，该人证实其与被告人曾是工友，两人确有矛盾。另该厂负责人证实被告人曾在该厂工作，后被劝退。一审定故意杀人罪（预备），未认定自首，判二年六个月，二审认定自首并予改判一年六个月。 (4)弃保潜逃后主动归案的能否认定为自首。 案例：张某故意伤害他人后到公安机关投案，如实供述罪行，公安机关立案侦查并对张某取保候审，张某在开庭后弃保潜逃，经公安机关上网追逃，张某再度投案，法院应否认定张某构成自首？ 3．坦白减轻的新规及其理解适用 刑法第67条第三款规定：“因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。” 一般理解，这种情形，是针对危害公共安全犯罪供述了危险物的地点、排除方法等 ，从而避免危害的。 4.一般自首、立功等双情节或含“免除处罚”情节（如从犯、防卫过当等）能否减