建设工程承发包合同的订立与履行法律风险防范要点修改.docVIP

建设工程承发包合同的订立与履行 法律风险防范要点 目 录 第一部分 一般规定 2 第二部分 资格审查 2 第三部分 建设工程承发包合同 3 第四部分 分包 7 第五部分 工期延误 10 第六部分 工程款的确认与支付 11 第七部分 工程材料设备的供应 12 第八部分 工程担保与保险 12 第九部分 工程质量与验收 13 第十部分 工程签证与索赔 13 第一部分 一般规定 1、法律依据 建设工程承发包合同管理业务依据《》、《》及其他有关规定。 建设工程合同是指建设单位（业主、发包方或投资责任方）与勘察、设计、建筑安装单位（承包方或承包商）依据国家规定的基本建设程序和有关合同法规，以完成建设工程为内容，明确双方的权利与义务关系而签订的书面协议。 第二部分 资格审查 1、建筑工程施工许可证内容审查 根据《建筑法》第7条及《建筑工程施工许可管理办法》第2条，除了工程投资额在３０万元以下或者建筑面积在３００平方米以下的建筑工程外，取得建筑工程施工许可证是建设工程开工的前提条件。在审查施工许可证时应当注意审查下列内容： （1）施工许可证的工程名称、地点、规模与依法签订的施工承包合同一致规避申领施工许可证申领施工许可证的工程项目工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的工程自领取施工许可证之日起月中止施工满一年的工程恢复施工前报发证机关核验施工许可证。招标发包的建设工程，其承发包合同的主要条款内容应当与招标文件、投标书和中标通知书的主要内容相一致。：当事人约定的其他事项施工单位不得安排未取得有关特殊工种考核合格证明的作业人员从事特殊工种作业。施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包分包工程发包人应当设立项目管理机构，组织管理所承包工程的施工活动。其中，项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员必须是本单位的人员。本单位人员是指与有合法的人事或者劳动合同、工资以及社会保险关系的人员。 2、专业工程分包 专业工程分包，是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。 单项工程：指建设工程中由若干单位工程组成，有独立设计文件、建成后能独立发挥功能效益的工程。 单位工程：指单项工程中单独设计、可以独立组织施工的工程。 3、发包人指定分包 任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。 4、劳务作业分包 劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。 （1）承包方将其承包的全部工程转给他人承包的； （2）承包方将其承包的全部工程肢解后以分包名义转给他人承包的； （3）承包方将主体结构工程转给他人承包的； （4）承包方将工程分包给不具备相应资质条件的单位的； （5）分包单位将其承包的工程再行分包的。 7.2 应注意下列情形： （1）承包人是否将其承包的全部工程发包给他人； （2）承包人是否将其承包的全部工程肢解后以分包名义分别发包给他人； （3）分包工程发包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，未对该工程的施工活动进行组织管理的2008年5月1日起实施的《北京市房屋建筑和市政基础设施工程施工合同管理办法（试行）》第34条中规定，“发包人、承包人就同一工程另行订立的施工合同与经过备案的施工合同实质性内容不一致的，应当以备案的施工合同作为结算工程价款的根据”。与《司法解释》第21条对比，两规定对黑白合同问题的处理立场一致，但且从字面上来看，新法规中规定以“备案的合同”作为结算依据，比原司法解释中以“备案的中标合同”为结算依据更加扩大了适用范围。 6、固定价款结算的确认 固定价款合同，是指承发包人双方在订立合同时已对工程价款结算作出确认，不论盈亏、不论实际工程量多少，均无须另行结算，只要合同履行完毕，发包人就应该无条件按合同约定的固定价款予以支付。 对于约定按照固定价款结算工程价款，无须经过鉴定确定工程价款。 7、工程款利息的计算标准 在计算欠付工程款利息时，欠付工程价款的本金数额应当具体明确；对于欠付工程价款的利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 8、工程款利息的起算时间 对于工程价款利息的起算时间应从应付工程价款之日计付。若对付款时间没有约定或者约定不明确的，下列时间视为应付款时间： 建设工程已实际交付的，为交付之日； 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为起诉之日。 第七部分 工程材料设备的供应 1、发包人指定材料设备 按照合同约定，建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包人不得指定承包人购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供