商标权制度与非物质传统资源的保护[法律法规分析].pdfVIP

· 4l · 部 门法专论 商标权制度与非物质传统资源的保护木 杨建斌 摘 要：商标保护制度是非物质传统资源保护体系的重要且必不可少的组成部分，是其他 知识产权保护制度所不可替代的。商标权对非物质传统资源的保护比较直接有效，虽然也有 其局限性，但通过驰名商标、证明商标等积极保护措施以及防御性保护措施。确实能够发挥重 要作用。在商标法中增加有关非物质传统资源的规定也是完善我国商标权制度的需要。 关键词：商标；非物质传统资源；非物质文化遗产；防御性保护 中图分类号：DF523．3 文献标识码 ：A 文章编号：1673—8330(2010)02—0041—08 非物质传统资源的保护问题是近些年来国际社会关注的焦点之一，最根本的原因有两个：一是全球 一 体化的发展，发达国家的文化对不发达国家的传统文化产生巨大的冲击，一些存续了千百年的传统文 化面临消亡的危险；二是起源于发达国家的现有知识产权制度对一些发展中国家的传统资源形成了不 合理的垄断，严重损害了广大原住民的利益。这两个因素不仅侵害了发展中国家的利益，而且对全球的 持续发展也产生了威胁。 传统资源涉及多个领域，不同领域的学者和国际组织对其称谓用语也有所不同，如文物、民间文学 艺术、传统知识、物质文化遗产、非物质文化遗产、遗产资源、文化遗产等。这些用语之间关系复杂，必须 加以厘清，这样才能使研究的问题思路清晰化。传统资源分为两大类：物质传统资源和非物质传统 资源。 非物质传统资源具体包括非物质遗传资源和非物质文化遗产，非物质文化遗产又包括民间文学艺 术和传统知识。非物质遗传资源和非物质文化遗产是人类存续发展过程中内在和外在的两大重要遗 产，是人类发展的重要基础。 在现有知识产权制度中，对非物质传统资源保护最直接、最有效、最没有争议的应该是商标权制度。 而且，非物质传统资源的各个领域，无论是民间文学艺术、传统知识还是非物质遗传资源，都适用商标权 制度加以保护。从 目前各国的实践来看，确实如此。“墨西哥的Seri人注册了 A‘RTESERI’商标以保护 取材于Olneyatesota树、用传统方法生产的真正的铁木产品。对这种独特树种的保护也是保护该商标的 一 个因素。同样在墨西哥，原创的olinald和 tequila两个名称被用于保护一种涂漆木制品和蓝色龙舌兰 制成的一种传统烈性酒。这两种涉及传统知识产品的独特之处也源 自两处产地的遗传资源。”① 一 、 商标法保护非物质传统资源的优势和局限性 如果说非物质传统资源的著作权法保护在本质上是一种间接保护的话，商标法保护可以说是直接 本文系黑龙江省教育厅人文社科项 目“非物质文化遗产知识产权保护研究”(项 目编号的研究成果。 [作者简介]杨建斌，黑龙江大学法学院教授、黑龙江大学知识产权研究中心研究员 ，法学博士。 ① 世界知识产权组织编：《知识产权与传统文化表现形式／民间文学艺术》(系列丛书第二辑)，国家知识产权局译，第 19页，载知识产 权观察网：http：／／www．1OOipu．com／PR／article．php?id=583uid=44，发布时间：2008年 1月 15日。 · 42· 北方法学 第4卷总第20期 保护。因为商标法保护标记本身就直接体现了非物质传统资源的经济价值。应该说商标保护对于非物 质传统资源来说具有其他保护方式无法比拟的一些优势。 (一)商标法直接保护了非物质传统资源的经济价值 非物质传统资源具有经济、文化和科技等价值，其标记、信誉功能是经济价值的重要体现，而只有通 过商标法才能实现对其标记、信誉功能的肯定。商标具有以下功能：(1)表彰 自己之商品以与他人商品 相区别；(2)表示所有贴附同一商标之商品乃出自同一来源；(3)表示所有贴附同一商标之商品具有相 同水准之品质；(4)作为广告及促销商品之主要工具。②商标直接达到了对非物质传统资源的标示，从而 在非物质传统资源的商业化过程中对其商业信誉进行保护。以“八仙过海”相关商标为例，这些商标很 好地保护了有关该非物质传统资源旅游等行业的经济价值。(参见实例 1) 实例 1：八仙过海相关商标 山东省蓬莱市为打造 “八仙过海、人间仙境”的著名旅游品牌，对 “八仙”“七仙