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第四章 国际商事合同法 用案例认识合同： 2005年中国某进出口公司应美国某公司的请求，报出C231某初级产品500吨，每吨CIF纽约人民币2200元，不可撤销即期信用证付款，即期装运的实盘，但对方接到中方的报盘后，未作还盘，而一再请求中方增加数量，降低价格，并延长发盘的有效期。中方公司最后将产品数量增加至1000吨，价格降至每吨CIF纽约人民币2000元，并且将有效期延长至7月30日。美方公司于7月28日向中方公司发出接受发盘的传真。 传真称：“C231，我接受1000吨，每吨人民币2000元，CIF纽约，不可撤销即期信用证付款，即期装船，按装船净重计算，除提供通常装船单据外，需提供卫生检疫证明书、产地证、磅码单，需提供良好适合海洋运输的袋装。” 一个月后，由于世界上该产品的主要产地国遭受灾害而影响到该种产品的产量与质量，致使国际市场价格猛涨。因此，中方公司拒绝成交并复电称：“由于世界市场形势变化，货物在收到传真前已经售出。”而对方则坚持要求中方公司或者按照合同发货，或者赔偿货价与市价之间的差价23万余元人民币。 第一节、合同概述 一、合同的概念 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议 中国：“合同是平等主体自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。 德国：“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。（合同纳入法律行为的范畴，意思表示是法律行为的基本要素） 法国：“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、作或不作某事的一种合意”。 英美：“合同是一个许诺或一系列的许诺，对于违反这种许诺，法律给予救济，或者法律以某种方式承认履行这种承诺乃是一项义务”。 二、各国合同法的编纂体例 在大陆法国家，合同法是以成文法的形式出现的，它们的合同法都包含在民法典或债务法典中。在英美法国家中，关于合同的原则主要包含在普通法中，它们的合同法是判例法。 我国在1999年10月1日实施《中华人民共和国合同法》，同时废止了《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》。 三、国际统一商事合同法 为了统一各国合同法，罗马统一国际私法研究所于1980年成立了一个工作组负责起草《国际商事合同通则》，现在仍处于起草讨论阶段。 四、英美法的对价与法国法的约因 体现不同国家对合同本质的不同认识。 （一）英美法的对价 对价是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最为晦涩难懂的法律概念之一。 1、对价的定义 对价一词是从英文中的“Consideration”翻译过来的，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。 例如，Ａ对Ｂ许诺，如果Ｂ肯出1000元，Ａ愿意将自己的手表转让给Ｂ。之后，Ｂ为得到Ａ的手表，把1000元钱交给Ａ方。在这一关系中，Ａ方是允诺人，Ｂ方是受允诺人，1000元钱是Ａ诺言的对价。如果Ｂ没有把1000元交给Ａ，也没有作出对应的用1000元钱购买这块手表的许诺，Ａ有权把自己转让手表的诺言收回。因为这一诺言没有对价对Ａ没有约束力。 按照英国法的解释，对价是“按法律观念，有价值的对价可能存在于一方当事人的权利、利益、利润或经济利益中，或存在于一方所承担的放弃行使某些权利或所蒙受的损害、损失或所担负的义务。”简单地说，对价就是一方为取得合同权利而向另一方支付的“代价”。对价可以是某种允诺，也可以是某种行为。一方的允诺或行为可以成为另一方允诺或行为的对价。 多数国家法律规定，如果一项合同具有合法的要约和承诺，该合同就具有法律约束力。 然而，英美法则把合同分成了两类：一类是签字蜡封合同（Deed contract under seal），这种合同具有合法的要约和承诺的形式，就具有法律效力，不要求有任何对价。 签字蜡封合同的形式：合同以书面的形式作成，双方当事人签署并加盖印戳，然后将合同互相交付给对方。在过去，签字蜡封合同是非常正式的合同，现在只要在合同上贴上标签，上面写上”Seal”或“L.S”（即loco sigilli）交给对方。 必须采用签字蜡封形式的合同有： (1) 没有对价的合同； (2)?转让地产或地产权益的合同，包括租赁土地超过三年的合同； (3) 转让船舶的合同。 另一类是简式合同（Simple，sealed，and delivered）的，它包括口头形式和非以签字蜡封史作成的书面合同，这类合同必须要有对价，否则就没有法律约束力，即对价是一种将当事人粘在一起的胶合剂（Consideration is