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司法考试基本考点

表见代理 一、地位说明 属于民法中的重要内容,在往年真题中有多次考察。 02 年 13 题、03 年 85题、04 年 3 题、05 年53 题、07 年3 题。共计 5 次 6分。 二、知识剖析 《民法通则》第 63条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理 行为,承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。 代理的特征 (1) 代理人是以被代理人的名义在代理权限范围内进行民事活动。 (2) 代理实施的行为必须是有法律效果的行为。 (3) 代理人进行代理活动时独立地进行意思表示。 (4)代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承担。 表见代理之法律要件 表见代理要发生有效代理的效果,需具备特定条件: (1)以本人名义为民事法律行为。 (2)行为人无代理权。 (3)须有使相对人信其有代理权的表征。 (4)须相对人为善意。 表见代理之效果 (1)发生有权代理的效果。 (2)相对人有撤销权。 三、考法交流 案例型,围绕表见代理的构成要件设置案例,考查考生对表见代理构成要件 与后果的掌握。一般比较简单,但需要仔细审题。 【真题 1】甲委托乙前往丙厂采购男装,乙觉得丙生产的女装市场看好,便 自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限,便与之订立了买卖合同。 对此,下列哪些说法是正确的?(2005年卷三 53题,多选) A.甲有追认权 B.丙有催告权 C.丙有撤销权 D.构成表见代理 【真题 2】甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户,餐费由公司按月 结清。后乙因故辞职,月底餐厅前去结帐时,甲公司认为,乙当月的几次用餐都 是招待私人朋友,因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的?(2007 年 卷三3题,单选) A.甲公司应当付款 B.甲公司应当付款,乙承担连带责任 C.甲公司有权拒绝付款 D.甲公司应当承担补充责任 四、仿真测试 【测试】 甲公司采购部经理张某任职期间长期负责公司与乙工厂之间的产品 采购业务,张某辞职后,甲公司未将盖有公司公章的空白合同书收回,后张某手 持盖有公司公章的空白合同书到乙工厂购买产品,并签定合同。张自称产品为甲 公司的需求,鉴于长期的业务往来,希望乙公司先发部分产品,款项由甲公司随 后支付。乙工厂不知张某已辞职,故同意,张某提走部分产品后,乙工厂找甲公 司索要货款,下列说法正确的是: A.甲公司应当付款 B.张某的行为构成表见代理 C.乙工厂只能向张某索要货款 D.甲公司付款后可以向张某追偿损失 不起诉 一、地位说明 属于刑事诉讼法中的重点,在往年真题中有多次考察。 二、知识剖析 (一)不起诉的种类 ★★1、三种不起诉的简要区别 (1) 法定不起诉:刑诉法 15条规定的5 种情形,应当不起诉; ①犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或免除刑罚的 (2) 相对不起诉 ②必须经过检察委员会决定 ③检察院有一定的裁量权,可以不起诉 ④事实上有罪,法律上无罪,被不起诉人有申诉权。 ①经过退回补充侦查, (3) 证据不足不起诉 ②检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件 ③必须经过检察委员会决定,可以不起诉 2、酌定不起诉适用的情形:中止、防卫过当、避险过当、自首、立功、在国外犯罪受过 刑事处罚的、盲聋哑人、犯罪预备、从犯、胁从犯。 口诀:中尉首功,外夷欲谢, 2005/71人民检察院对公安机关移送审查起诉的下列案件,哪些可以做出酌定不起诉决定? A.犯罪嫌疑人甲,为犯罪准备工具、制造条件,犯罪情节轻微 B.犯罪嫌疑人乙犯罪构成要件事实缺乏足够的证据予以证明 C.犯罪嫌疑人丙又聋又哑,且犯罪情节轻微 D.犯罪嫌疑人丁已死亡 3、审查起诉阶段的程序倒流( 《人民检察院刑事诉讼规则》262,263) 法定情形 人民检察院对于公安机关移送 审查起诉的案件 人民检察院审查起诉部门对于 本院侦查部门移送审查起诉的 案件 发现犯罪嫌疑人没有违 法犯罪行为的 应当书面说明理由将案卷退回 公安机关处理 应当退回本院侦查部门建议作 出撤销案件的处理。 发现犯罪事实并非犯罪 嫌疑人所为的 应当书面说明理由将案卷退回 公安机关并建议公安机关重新 侦查 ★★(二)不起诉的救济程序 1、被不起诉人:只能针对酌定不起诉;可向原决定机关申诉。 2、被害人:针对所有的不起诉,被害人都可以向上一级检察

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