浅析日本_分包法_对软件接包企业的保护_中国软件企业的跨国经营与自我利益的保护.docVIP

浅析日本《分包法》对软件接包企业的保护 ——中国软件企业的跨国经营与自我利益的保护 李宏舟/文 软件企业的跨国经营 开拓国内、国际软件开发市场、扩大对软件外包企业的有效 供给是保证我国软件外包企业健康、持续发展的必要手段。在国 际市场的开拓方面，相对于印度而言，由于我国的软件外包企业 整体规模较小、实力相对较弱，因此很难在短时间内在欧美市场 上获得较大突破，而对于有着地缘优势和先行优势的日本市场， 则有加大的可行性。这是因为自2002年以来，日本离岸外包的交 易额便不断增加，2008年度的实际交易额为958亿日元，与前一 年相比增加了34%。但是，从整个庞大的日本信息服务市场（16 兆8千亿日元）来看，离岸外包所占的比例甚小，仅占日本信息 服务市场的0.57%。 另一方面，2008年由日本政府所属的中小企业经营信息支 援中心实施的《离岸开发的潮流和软件行业的结构调整》的调 研可知，中小软件企业认为大型软件企业会进一步推进离岸外 包，其原因如下：（1）日本的软件需求企业认为离岸外包会带 来开发成本的下降，所以倾向于将业务外包给积极推进离岸外包 的大型软件企业；（2）经过多次的磨合，接受日本软件开发的 外国企业已经逐步适应日本软件行业的特性，其生产性在逐步提 高；（3）随着软件开发趋于标准化这一潮流的发展，日本国内 的软件需求企业和大型软件企业也会逐步提高软件开发的标准化 程度，从而降低成本；（4）对于大型软件企业而言，它的下级 承包商的规模越大，所需的分包层次就越少，也就越便于管理， 在这方面，国外（中国或印度）的大型软件接包企业具有优势； （5）尽管大型企业的软件工程师趋向于与日本的中小软件企业 合作，但是经营者已经将离岸外包作为将来的战略选择，并已经 将一定数量的业务外包给了离岸企业。 由此可见，扩大软件外包，应用日本国内、国外两个资源已 经是各大日本软件开发企业（包括制造商在内的最终用户）的 必然选择。在这方面，中国的软件企业有可能成为日本扩大离岸 外包业务的最大受益者，这是因为日本信息处理推进机构实施的 目前日本外包市场的60%。 为了充分利用现有的对日软件接包优势，我国的一些政府和 软件开发企业正积极地顺应日本扩大离岸开发的潮流，努力将其 业务吸引到本地。这些措施包括加大对日软件企业的招商力度， 鼓励其在本地区设立桥梁企业等等。也有一些地方政府和较有实 力的软件企业，开始在日本设立公司，力求通过这些公司扩大承 接日本软件外包的份额。比如考虑到许多中小企业因实力有限， 在日本设立分公司力不从心，大连市政府和大连高新园区管委会 在东京住友大厦先期租用1000余平方米办公区域作为大连（日 本）软件园，2008年12月3日开园仪式在日本东京住友大厦举 行，首批入驻的企业就有35家之多。 从软件外包市场交易双方的力量对比来看，将软件开发工作 外包给其它软件企业的一方处于优势，进而有可能滥用自己的优 势市场地位，做出侵害接包方利益的行为。为了维护市场公平， 也是为了维护日本中小软件企业的合法权益，日本的公平贸易委 员会于2004年修改了《防止分包商推迟付款等行为的法律》（简 称《分包法》），将软件行业的外包交易正式纳入该法的管辖范 畴，2007年为了配合日本政府提出的“成长战略”，公平贸易委 员会又公布了《在信息服务和软件产业实施分包法指南》。 考虑到我国软件企业在日本设立的分支机构主要是为了获得 软件开发的承包订单，而且目前还没有能力和关系从原始发包 商处获得订单，更多地是处于《分包法》中所定义的接包商的角 色，不但归属于该法的管辖范畴，而且处于被保护者的地位，因 此，了解该法的内容对于保护我国软件企业的合法权益保护有较 大的作用。 《分包法》的管辖范围 日本的《分包法》主要从两个方面定义了该法律的管辖范 围，即资金规模和交易内容。从资金规模来看：（1）资本金在3 亿日元以上的企业与资本金在3亿日元以下的企业或个人之间的 金在1千万日元以下的企业或个人之间的交易；（3）资本金在5 千万日元以上的企业与资本金在5千万日元以下的企业或个人之 间的交易；（4）资本金在1千万日元以上5千万日元以下的企业 与资本金在1千万日元以下的企业与个人之间的交易。在上述四 种情况下，前者属于分包商，是《分包法》的规制对象，后者属 于接包商，是该法律的保护对象。 从交易内容来看，信息服务和软件产业中的（1）甲方委托 乙方作成信息成果物；（2）甲方把对第三者提供的服务委托给 乙方的交易有可能是《分包法》的管辖范围，在这种情况下，甲 方属于分包商，乙方属于接包商。具体而言，法律中所指的信息 成果物包括：程序（比如游戏软件、会计软件、家电的镶嵌式软 件、顾客管理系统等）、电影电视节目（比如电视剧、电视广告 片、收音机节目、动画片等）、文字与图形和色彩的