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论文：正当防卫成立的时间条件研究综述 摘 要:我国刑法对正当防卫的时间界定为“不法侵害正在进行”，而何谓“正在进行”以及司法实践中如何正确界定“不法侵害正在进行”，对此，刑法理论界争议较大。文章对当前国内外有关正当防卫的时间界定理论以及相关案例进行了分析，认为应当按照价值分析原则，重构现行的正当防卫时间进行要件，以更好的发挥正当防卫制度在司法实践中的功能。 :正当防卫；不法侵害；正在进行；价值分析 2003年8月12日晚9时，孙继春在沈阳中街附近打了一辆出租车。他让司机白玉拐进和平广场附近的小胡同里，突然亮出刀威胁说，“别动，把钱拿出来10分钟后去车后面找车钥匙。白玉用备用钥匙打着出租车，狂追近200米，其间用车将歹徒撞飞三次，并用修车的铁钳将其砸得头破血流。附近几位解放军战士闻讯前来助阵，将歹徒当街抓获。8月13日凌晨，最初介入此案的新兴派出所要求白玉为撞伤的劫匪出钱700元急救。但8月16日，沈阳市公安机关就白玉事件表态：对于白玉勇斗劫匪的精神应给予提倡和褒扬，让白玉给歹徒拿钱治伤是不合适的，应予退还。白玉的行为最终被公安机关认定为正当防卫，不属于“防卫过当”，因而没有立案。2004年8月14日张德军驾车追撞劫匪事件以及2004年8月1日长沙市的士司机黄中权驾车追撞劫匪事件等一系列涉及正当防卫成立时间界定问题，以及法院不同判决过程中群众对防卫行为实施者同样支持的呼声问题，以至我们在重新思考正当防卫的时间构成要件时，是否还有着一种特别的价值观念在支配着我们现在与将来的立法，而在诸多价值中又该以何种价值取向占主导来重构我们当前的“ 一、我国有关正当防卫成立时间条件的理论 （一）相关正当防卫开始时间的理论 1．关于“不法侵害已经开始”的理解 2．正当防卫开始时间的理论 ,认为“不法侵害的开始就是不法行为的“着手”,正当防卫是在犯罪行为着手时进行的。”一般说来，不法侵害的开始是以实行行为的着手为标志的，认识不法侵害的着手应该注意这样几个问题：首先，着手侵害的行为必须是直接危害社会主义社会关系；其次，着手行为可以直接引起侵害结果的发生；再次，要根据各种具体犯罪的构成特点加以分析。 :进入侵害现场说。该说认为以侵害现场为基点，认为“侵害者进入侵害现场就标志着不法侵害已经开始”。“只要不法,实施侵害的危险性已经存在,被侵害者直接面临着威胁,即为不法侵害的开始,防卫者可以实行防卫。” :折衷说。持此种观点的学者认为将其表述为,“侵害的行为必须是正在进行的,一般来说,就是侵害行为已经着手实施,开始侵害合法权益,这自应开始防卫行为。但是,在侵害时实施某一侵害行为的直接威胁已十分明显,合法权益直接面临危险的状态,遭到现实的威胁时,不采取正当防卫手段,就会造成危害社会的后果,在这种情况下,可以实行正当防卫。”此外也有学者如此表述“防卫的起始时间是指正当防卫的开始时间。凡不法侵 第四种观点:修正的着手说。对可防卫状态在即将发生的侵害已对法律保护的权益发生直接损害威胁的那一刻开始存在。对这一状态的判断首先取决于侵害人使用的侵害方式，尤其取决于侵害工具。 ,根据当时的主客观因素全面分析:第一，在不法侵害的手段行为与结果行为相统一的情况下,手段行为之着手就是不法侵害的着手,可以实行正当防卫。第二，在不法侵害已经迫近,应认为不法侵害已经着手。第三，在不法,防卫人的人身权利受到严重威胁的情况下,可以实行正当防卫。第四，在不法侵害的实行过程中,只要不法侵害仍在继续之中,就可以进行正当防卫。第五，在不法侵害的实行过程中,因故停止,但仍然存在着对本人的人身的严重威胁时,可以实行正当防卫。 2004年8月14日，成都女子李某某下班回家，两名男子趁其不备，扯下她的项链，骑上摩托车飞速逃去。正在附近的张德军等人闻讯后，立即驾车追赶劫匪。张德军的车和劫匪的摩托车碰撞，造成劫匪一死一伤。2005年5月，死者家属状告张德军，要求追究张德军的刑事责任，并给予经济赔偿。2005年12月，成都成华区法院宣布被告人张德军无罪，不承担民事赔偿责任。 折衷说实则是着手说与进入侵害现场说的综合，但相比较而言，修正的着手说以例举的方式显得更加的合理与易于司法实践操作。一般来说，不法侵害的开始就是不法侵害行为着手实行之时，但对某些危险的犯罪，虽然犯罪行为尚未着手，但已给合法权益造成紧迫的威胁，也应视为不法侵害已经开始，否则等到着手实行，也就无法进行防卫了。所以也有学者认为“对于正当防卫的时间界限的确定，必须充分考虑行为的连续性。而正当防卫的时间问题关联着公力救济和私力救济，是公力救济和私力救济的纠结点，容易引发道德上的讨论与法理上的思考。法律，并不仅仅是条文，也不是自动售货机.法律，是一项社会工程，往往与道德伦理、社会学、经济学等紧密相连.在司法过程中，我们不可避免地必须回归到中国语境下做出相