共谋共同正犯理中国化的障碍及其解释对策.PDFVIP

中外法学 ｅｋｉｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔ ＬａｗＪｏｕｒｎａｌ Ｐ 　 　 ｇ ｙ 　 　 ， （ ） Ｖｏｌ．２６ Ｎｏ．４ ２０１４ ．１０９７－１１０９ ｐｐ 共谋共同正犯理论中国化的障碍 及其解释对策 ＊ 阎二鹏 “ ” 摘 要 共谋共同正犯所涉及之核心问题在于如何在理论上圆说对其按照共同 正犯 处 　 　 。 ， ； 罚 在日本学界 以重要作用说为代表的实质正犯论是解释共谋共同正犯现象的主流理论 我 “ ” ， 国刑事立法文本没有 正犯 之规定仅仅是引入共谋共同正犯概念的形式障碍 与主犯概念完 ； 全重叠才是移植这一概念的实质障碍 由共谋共同正犯概念所衍生之实质正犯论与其基本立 ， 场之间存在严重冲突 于我国立法框架下可通过参与类型与参与程度的双层次操作避免这一 体系性弊端。 关键词 共谋共同正犯 实质正犯 限制正犯 　 　 　 仅仅参加 ， ， 谋议而未实行的犯罪人 在某些情形下可以作为共同正犯追究其刑事责任 此即 ， ， “ 由日本刑事法判例发展而来的共谋共同正犯概念 尽管当今日本学界仍存有争议 但 承认共 ” 。 谋共同正犯概念但限缩其处罚范围 已成为主流 我国刑法学深受日本刑法学的影响是不争 ， 。 ， 的事实 在共谋共同正犯问题上亦是如此 近年来 不断有学者撰文提出将此概念引入我 〔 〕 １ 国， 但移植此概念与我国的立法体系是否冲突以及如何通过此一概念对共犯论体系进行反 ， 。 思与再造 均值得深入研析 、 一 共谋共同正犯的理论根据及其判别标准 共谋共同正犯之所 ， （ ） ， 以会被作为问题提出 原因在于在传统的限制 形式 正犯概念前提下 ＊ 海南大学法学院教授。 〔 〕 参 ：“ ”，《 》 ； ：“ １ 见刘艳红 共谋共同正犯论 中国法学 年第 期 刘艳红 共谋共同正犯的理论误区及 ２０１２ ６ ”，《 》 。 其原因 法学 年第 期 ０１２ ２ １１