中国古代刑法的基本原则和规则.docxVIP

中国古代刑法的基本原则和规则一、刑事政策????中国古代刑事政策主要表现为“刑罚世轻世重”。“刑罚世轻世重”起源于西周。周灭商之后，如何统治广大的“殷顽民”及原来臣服于殷商的众多诸侯方国成为棘手问题。据说，周武王“皇皇若天下之未定”，不惜汙尊降贵，向殷朝元老箕子请教作为治国安邦的大法。????周朝最高统治层内部的观点也不一致，据说当时有三种代表性的意见，一是姜太公主张应“咸刘厥敌，靡使有余”，即将敌人全部杀光，不留残余；二是召公奭主张“有罪者杀之，无罪者活之”，即只杀掉有罪之人，留下无辜的人；三是周公旦主张“各安其宅，各田其田，毋故毋私，惟仁之亲”，即保持原来的社会经济关系不变，利用殷商贵族，以仁为本，进行统治，但如果有谁胆敢作乱，不论商人还是周人，都应镇压。????最后，周公的主张得到了多数的支持，强调应根据具体情形，由朝廷编订“建国之三典”：“刑新国用轻典”，“刑平国用中典”，“刑乱国用重典”。????相传到周穆王时制订《吕刑》，将上述原则概括为“轻重诸罚有权，刑罚世轻世重，惟齐非齐，有伦有要” ，即强调适用刑罚必须懂得轻重权变，根据社会情势确定刑罚的轻与重，既要注意刑罚适用的统一性，又要注重适用刑罚的灵活性，这样做有助于正确处理案件，也有利于制定完备的刑律。????周代之后，“刑罚世轻世重”成为历代奉行的一项基本原则。春秋时代，子产有“宽猛相济”的主张，认为“惟有德者能以宽服其民，其次莫如猛” ，表现在刑事政策上，也就是轻重相济，以重为主。战国时法家大都强调“礼法以时而定，制令各顺其宜” ，当时之世既“争于气力”，故必须“重刑轻罪”。儒家的荀子则强调“治则刑重，乱则刑轻，犯治之罪固重，犯乱之罪固轻”。 曹操治魏，也强调“治定之化，以礼为首；拨乱之政，以刑为先” ；而明太祖朱元璋更明申此旨，对建文帝称：“吾治乱世，刑不得不重；汝治平世，刑自当轻。” 可谓深得此中真谛。????附带需要说明的是溯及力问题。在汉代，采从旧主义，依据犯罪时的法律定罪科刑。至唐代改采从轻主义，凡犯罪未发、已发未断而逢格改者，若改重则依旧条，减轻则从新法。到明代又改为从新主义，无论轻重，并依新律拟断。清同明制。这也是“刑罚世轻世重”政策的一个方面。????二、犯罪主体????1、“化外人”????“化外人”类似我们现在说的外国人，但当时的范围要广一些，除了外国人以外，还包括在中国境内的各少数民族之人。按照《唐律疏议》的解释，是指“蕃夷之国，别立君长者”。这一定义适用于以后历代。????《唐律疏议》卷六规定，“化外人”犯罪如系同类相犯，则问其本国之制，依其俗（法）断之，为属人主义；如系“异类相犯者”，则按《唐律》处断，此为属地主义。对于中国人在外国或少数民族地区犯罪问题，唐律未作规定。明代改行属地主义，凡化外人犯罪者，并依《大明律》拟断。清律继承了明律的规定。????值得注意的是，清律对“化外人”犯罪问题十分重视，除了在《大清律例》中规定以外，在《蒙古律例》和《回疆则例》等单行法规中也有许多相关条文，如蒙古人在内地犯事者，明令照《大清律》办理。????对中国人在外国或少数民族地区犯罪问题，也作了规定。如内地民人在蒙古地方抢劫，依《大清律》；如蒙古人与民人伙同抢劫，核其罪名，依重者问拟。????此外，从宋代开始，向境外贩卖人口、铜铁、米粮和船只等违禁品的，照中国法律处罚断罪。这说明随着海外交往的发展，对于国人在境外的犯罪也开始追究。这是中国古代刑法在空间效力上一个历史性的扩展。????2、官贵????中国古代奉行“刑不上大夫”的原则。官僚和贵族犯罪不承担或很少承担刑事责任（危害社稷的除外）。????汉代明定“上请”或称“先请”之制，规定一定秩级以上的贵族官僚在犯罪后，刑官不能擅断，必须奏请皇帝裁决，由皇帝酌斟定罪科刑。????从东汉到魏晋南北朝时期，一方面受士族政治的影响，另一方面受法律儒家化的支配，针对官贵犯罪的议、请、减、赎、当制度逐渐确立。曹魏时制定律典，首次明确规定了“八议”制度，史称“八议”入律。嗣后，南陈北魏又相继创设“官当”制度。到隋唐律典中，系统地规定了所谓的议、请、减、赎、当制度。宋元明清各代，除了废除“官当”制度外，其余的各种制度均沿用下来。????“八议”的范围为议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。所谓“议亲”，指皇帝袒免以上亲，太皇太后及皇太后缌麻以上亲，皇后小功以上亲，实即皇亲国戚；“议故”，指长期侍奉皇帝，“特蒙接遇历久”的人；“议贤”，指贤人君子，言行可为法则者；“议能”，指有大才艺者，即具有整饬军旅、莅临政事、治邦安国的大才干之人；“议功”，指曾经建立大功勋之人；“议贵”，指三品以上的职事官、二品以上的散官及一品勋官，也即高级官僚贵族；“议勤”，指为国服有大勤劳的执政大臣等；“议宾”，指前两个王朝君主的嫡系后裔