资本保存制度背景31公司条例第II16及IIA部17分别载列.PDF

第三章 資本保存制度 背景 3.1 《公司條例》第II16及 IIA 部17分別載列通稱為資本保存規則及分發 規則的條文。分發規則事實上並非獨立的規則，而是體現資本保存 原則的主要法定條文。 3.2 資本保存原則最初在十九世紀 中葉由英國制訂。這原則的前提是， 債權人根據明示或隱含的申述提供信貸，有關申述是指從發行股份 所收到的代價(股本)只可應用於公司業務上，而且除了在公司進行清 盤並已償付所有債權人這情況外，不會歸還股東。 3.3. 為保障債權人 ，《公司條例》對公司從股本中撥款支付股東作出以 下限制： 3.3.1 股息只可從可分發利潤中撥款支付； 3.3.2 除了重新指定股份的面值外，減少股本一般須取得法院的認 許； 3.3.3 除了若干例外情況外，公司一般只可從可分發利潤或從發行 新股份所得收益中，撥款購買本身的股份( 「股份回購」) ；以 及 3.3.4 除了若干例外情況外，該條例一般禁止公司為他人收購本身 股份而提供資助( 「提供資助」)18 。 3.4 雖然資本保存原則主要是為保障債權人而制訂，但有關規則也謀求 保障股東，尤其是少數股東，使他們不致因公司作出選擇性分發(即 只讓一些股東收取利益)而受到不平等待遇，以及避免現有股東的權 益遭攤薄。 16 第 47A 至 48 條、第 48B 至 50 條及第 58 至 62 條。 17 第 79A 至 79P 條。 18 雖然有關提供資助的規則嚴格來說未必與股本保存有關，但這些規則往往被視為資本保存 制度的一部分。提供資助的交易如按適當的條款商定，應不會影響公司的資產。無論所訂 條款為何，這類交易本身侵害公司股本的機會，相信不會大於任何其他交易。 - 15 - 資本保存原則 3.5 有些人曾質疑這原則的前提，懷疑債權人實際上是否主要倚據股 本，因為大部分債權人都會在進行商議後，在合約上訂明其情況所 需的保障程度。按照定義，非經同意的債權人並不倚據有關公司所 保存的資本額。 3.6 資本保存原則現已有點不合時宜。大部分公司都只有數額細小的已 發行股本19 。截至二零零八年四月底，在香港成立並擁有以港幣計算 已發行股本的現存公司，共有 662 000 多間，其中約 80%的已發行 股本不超過港幣一萬元，而約 36%的已發行股本實際在港幣 100 元 或以下。 3.7 有些人亦認為，資本保存規則過於複雜，往往未能針對預期目的， 而且有點被規則的例外情況所取代。 其他司法管轄區的改革 – 償債能力測試 3.8 有些司法管轄區(例如英國、澳洲及新加坡)近年已改革其資本保存規 則，各自對有關規則作出一些更改，以切合其特殊情況。另有一些 司法管轄區(例如美國及新西蘭)則已放棄資本保存制度，改用一般償 債能力測試。這些更改撮錄於附錄二 。 3.9 支持償債能力測試的理論是，法例應把焦點放在與債權人攸關的主 要風險，即公司無償債能力，因為這是債權人不會獲還款的唯一情 況。公司只要通過有關的償債能力測試，便可採用任何方式分發予 股東，包括支付股息、股本返還及回購股份，而無須區分款項是從 股本或利潤中撥付。贊成採用這方法的理據是，債權人會關注公司 的償債能力多於其股本的保存。 現金流量及資產負債表測試 3.10 傳統的償債能力測試有兩種：現金流量(即流動資金)測試及資產負債 表(即淨資產)測試。現金流量測試基本上要求公司必須有能力償付所 有到期債項，而資產負債表測試則規定負債不得超過資產。在一般 情況下，須由過半數的董事證實其公司通過有關測試，以及簽署償 19 一如其他普通法司法管轄區的情況，《公司條例》沒有訂明最低資本