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33 侵权责任法及医疗纠纷防范 　　一、《侵权责任法》与医疗行为的关系　　一般而言医疗行为不是侵权行为，但是医疗行为如有不妥当的情况发生，给他人造成损害，就要受《侵权责任法》的约束了。　　二、侵权责任立法　　（一）立法目的　　公民、法人的合法权益受法律保护，但如果法律仅仅规定“公民、法人的合法权益受法律保护”，而没有规定当公民、法人的合法权益受到侵害，如何进行填补、补偿，那么“公民、法人的合法权益受法律保护”就变成一句空话。因此《侵权责任法》规定的是当公民、法人的合法权益受到侵害以后，如何给予填补和补偿。最终达成保护被侵权人，减少侵权行为的目的。　　《侵权责任法》第七章规定了医疗损害赔偿的问题。　　（二）《关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定　　《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第（八）项规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。　　本条是医疗侵权举证责任倒置的规定，但是《侵权责任法》没有采用举证责任倒置的价值取向，而是按照“谁主张、谁举证”的原则确定举证责任问题。即，当患者认为医疗机构的医疗行为侵害其合法权益的时候，应由患方证明其诉讼主张，否则法院不会支持患方的诉讼请求。　　（三）侵权责任法立法中的呼吁 　　　　　　三、《侵权责任法》第七章的具体规定　　（一）举证责任　　《侵权责任法》第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 　　本条的基本意思：医疗机构有过错，才承担责任。其背后的法理是：患方要证明医疗机构有过错，否则医疗机构就不承担赔偿责任。　　（二）患者的知情同意权　　《侵权责任法》第五十五条：医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。　　医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 　　本条规定了患方的知情同意权。　　【案例】北京朝阳医院京西院区收治了一名22岁的患者，该患者因为受凉后咯痰，发热10天，呼吸困难一周，端坐呼吸3日，到医院就诊。医生初步诊断为重症肺炎，心功能不全，因为病情危重，且经济状况不佳，医院决定欠费治疗。入院后，为了挽救母子平安，医生建议剖宫产手术，家属拒绝在手术同意书上签字。最后在医生的强烈要求下，患方亲属在手术同意书上签上“要求药物治疗、拒绝手术治疗，一切后果自负”的表示。最后医生因没有征得患方同意，无法进行手术，造成了“一尸两命”的后果。　　这个案例就反映了知情同意的问题，其背后还反映着医生的历史发展问题：人类的历史就是和疾病作斗争的历史，但是人类早期对于疾病没有充分的认识，认为人类生病是因为魔鬼缠身，于是采取鞭打、火烧、念咒的方式去驱除魔鬼。早期只有这种仪式的形式，巫师在举行仪式的同时，还给患者服用植物、矿物质和动物内脏等，巫师逐渐变成了巫医。随后巫术的成分逐渐变少，巫医就变成了医生，此时的医生是经验医学的医生。从医生的发生发展来看，医生从具有神秘力量的巫师演变发展过来，是绝对的以上对下的态度，医生在制定治疗方案的时候不考虑病人的意志。　　距今100年以前，美国发生了一个案例，改变了医生以上对下的这种绝对权威。1914年美国一个病人颈椎椎体有问题，医生认为要做手术，而手术可能导致病人死亡，病人同意手术。手术完成后，造成患者瘫痪，于是患者起诉医生，主张医生只告知病人做手术有可能造成死亡，并没有告知可能瘫痪。主审本案的卡多佐法官提出疑问，在医疗行为中，是医生说了算还是病人说了算。经过思考，卡多佐法官认为所有心智正常的人，都有权决定如何处置自己的身体。此后法律界一直认真思考着对于医疗行为的最终决定权究竟属于医生还是患者，才最符合法律。直到1957年，美国加州上诉法院最终提出了知情同意的说法。医生虽然有丰富的经验，但是医疗行为是在病人身上开展，由病人承担医疗工作的结果和风险，基于此不因为医生有专业知识和丰富的经验，就取得对病人生杀予夺的权利。毕竟是病人接受医生工作的结果和风险，最终的医疗行为由病人决定是否开展。　　这种决定，法律又分为两种情况，其一如果医疗行为没有太大的风险，病人寻求医生的治疗，法律推定病人同意医生采取的医疗措施；其二如果医疗行为有很大的风险，就需要专业人员对病人说明，并征得书面同意。根据《侵权责任法》的规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意。如果患者授权自己的近亲属、关系人或者其他亲戚朋友，