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公職王歷屆試題 （106司法特考） 106 年公務人員特種考試司法人員、法務部調查局調查人 員、國家安全局國家安全情報人員、海岸巡防人員及移民 行政人員考試試題 考試別：司法人員 等 別：四等考試 類科組：執行員 科 目：民事訴訟法概要與刑事訴訟法概要 一、出租人甲向承租人乙表示終止租賃契約之意思後，訴請乙遷讓房屋，惟乙置之不理，故甲起 訴請求乙及其連帶保證人丙連帶給付所欠租金新臺幣（下同） 10萬元，暨自民國 105 年 8月 1日起至遷讓房屋之日止，每月賠償損害金 5萬元。在訴訟程序中，甲於乙為本案之言詞辯 論後、丙為本案之言詞辯論前，向法院撤回對丙之訴訟，並就對乙請求之損害金額減少為每 月 3萬元，試附理由回答下列問題： 甲向法院撤回對丙之訴訟，是否應得丙之同意？甲將來是否得再對丙提告？甲對乙請求之 損害金額減少為每月 3萬元，是否應得乙之同意？ 乙於訴訟中以甲欠其價金8萬元主張抵銷，若此案判決確定後，其既判力之範圍為何？ 擬答： 原告對數位共同被告提起訴訟屬於主觀訴之合併，學理上稱之為共同訴訟，類型主要區分 為普通共同訴訟、固有必要共同訴訟、類似必要共同訴訟與主參加訴訟等。通說認為，債 權人對於債務人與連帶保證人所提之訴訟屬於類似必要共同訴訟，亦即訴訟標的於債務人 與連帶保證人間應合一確定，但兩人無庸必為一同起訴或被訴，本例即屬之。換言之，縱 使原告甲僅對共同被告中之一人撤回起訴，亦不致使本訴訟之產生當事人不適格之情形， 法院仍得為本案之實體審理。 本於當事人之程序選擇權與兩造平等主義之考量，民事訴訟法第 262條規定，原告於判決 確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。同法第 263條規定，於本案經終局判決後將訴撤回者，不得復提起同一之訴。同法第 56條規定， 訴訟標的對於共同訴訟之各人必須合一確定者，共同訴訟人中一人之行為有利益於共同訴 訟人者，其效力及於全體。同法第 255條亦規定，訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追 加他訴。但擴張或減縮應受判決事項之聲明者不在此限。承上所述，本例原告甲得單獨撤 回共同被告其中一人之訴，又因乙為言詞辯論之訴訟行為係有利於共同訴訟人而效力及於 丙，故若甲欲撤回對餅之起訴，仍應得丙之同意，但應本案尚未為終局判決，甲嗣後仍得 對丙再行起訴。至於甲將訴之聲明中對乙損害賠償之請求由每月 5萬元，縮減為 3萬元， 依法即無須得乙之同意。 再依民事訴訟法第 400條規定，除別有規定外，確定之終局判決就經裁判之訴訟標的，有 既判力。主張抵銷之請求，其成立與否經裁判者，以主張抵銷之額為限，有既判力。據 此，本例經確定終局判決裁判之訴訟標的有既判力，至於被告乙主張抵銷之 8萬元，則視 法院就抵銷成立與否之裁判範圍而定，經法院裁判成立抵銷與否之數額即具有既判力。 二、原告甲將其所有 A屋租與被告乙，租期屆滿，乙拒返還 A屋，甲乃根據所有權所生之物上請 求權或租賃關係消滅後之租賃物返還請求權，訴請法院擇一訴訟標的，判令乙返還A屋。試 附理由回答下列問題： 依傳統訴訟標的理論，甲之訴訟應屬於何種訴之合併？如法院認甲之訴訟其中一請求合法 且有理由者，應如何判決？既判力範圍為何？ 關於雙方是否存有租賃關係之事實，應由何方負舉證責任？ 擬答： 依傳統訴訟標的理論，不同實體法之請求權基礎，即屬不同訴訟標的。另原告以一訴合併 共 4 頁 第 1 頁 全國最大公教職網站.tw 公職王歷屆試題 （106司法特考） 提起不同訴訟標的（複數訴訟客體）之訴訟，稱之為訴之客觀合併，學理上之類型包括： 無牽連單純合併、相牽連單純合併、預備合併、重疊合併與選擇合併等。其中選擇合併乃 指同一原告對同一被告於同一訴訟程序，以單一聲明主張數訴訟標的，請求法院擇一為勝 訴判決之客觀合併之訴，本例即屬之；此時，法院應合併辯論審理，如認其中一訴訟標的 有理由，則於主文中為原告勝訴判決，其餘訴訟標的即無庸為裁判，至於既判力自僅就法 院擇一為原告勝訴判決之訴訟標的為限，蓋另一訴訟標的既未經