中止犯减免处罚根据及其意义-法学研究.PDFVIP

中止犯减免处罚根据及其意义 李 立众 内容提要：对中止犯减免处罚根据理解不同，对中止犯成立要件的看法也会有所不同。减 免处罚根据的分歧，与分析路径、比较对象、违法与责任的评价对象、着眼于中止行为还 是偏重于自动性等问题密切相关。仅以客观危害轻 （违法减少）、主观恶性小 （责任减 少），无法全面解释我国刑法对中止犯减免处罚的根据。对中止犯减免处罚主要是诱导行 为人及时消灭既遂危险，从而救助、保护法益这一刑事政策的产物。依据刑事政策说，对 中止犯的要件将会产生新的理解。 关键词：中止犯 减免处罚根据 违法减少 责任减少 刑事政策 　 　 　 　 刑法第 条第 款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当 ２４ ２ 〔 〕 １ 减轻处罚。”立法者的如此大度并非不言自明，需要加以说明。 对此加以研究的，便是中止犯 〔 〕 ２ 的减免处罚根据问题，或者说是中止犯的法律特性问题。 中止犯的减免处罚根据是中止犯研究 〔 〕 ３ 的首要问题，因为对减免处罚根据理解不同，中止犯的要件与适用范围将会不同。 所以，中止 犯减免处罚根据问题是各国刑法学中的重要问题，学说众多，时至今日仍为学界所讨论。 但是，长期以来，中止犯减免处罚根据在我国似乎不成问题，因为学界都是在论述 “中止犯 的刑事责任”部分，三言两语附带解释对中止犯减免处罚的理由。直到最近，学界才开始关注这一 〔 〕 ４ 问题。 为了准确理解刑法第 条，合理把握中止犯规定，本文将讨论我国中止犯减免处罚的根 ２４  苏州大学王健法学院副教授。 〔 〕 参见 ［德］耶赛克、魏根特：《德国刑法教科书》，徐久生译，中国法制出版社 年版，第 页。 １ ２００１ ６４３ 〔 〕 在日本，同为讨论为什么应对中止犯减免处罚问题，有些学者称之为 “中止犯的法的性格”，有些学者称之为 “中止犯刑罚 ２ 的减免根据”，有些学者称之为 “中止犯的立法理由”。应当认为，除了着眼点不同之外，这些说法没有实质不同。如板仓宏 使用了中止犯 “法的性格 必要减免的理由”的标题 （参见 ［日］板仓宏：《刑法总论》，劲草书房 ２００４年版，第 １３２页）； 堀内捷三使用了 “减免刑罚的根据 中止犯的法的性格”的标题 （参见 ［日］堀内捷三：《刑法总论》，有斐阁２０００年版， 第２３３页）。“法的性格”是日文原文，一般翻译为中止犯的 “法律性质”，但译为中止犯的 “法律特性”可能更为妥当。 〔 〕 在要件方面，“自动性”的内容以及中止行为与未发生既遂结果之间是否需要因果关系，将会因对中止犯减免处罚根据理解 ３ 不同而不同；在适用范围方面，对于既遂犯能否准用或者类推适用中止犯规定、共犯与中止犯的关系、加重未遂与中止犯的 关系，也会因对减免处罚根据理解差异而不同。参见 ［日］川端博：《刑法总论讲义》，成文堂 ２００７年版，第 ４７１页。 〔 〕 在我国，张明楷教授率先向国内全面介绍了日本学界关于中止犯减免处罚根据的各种学说 （参见张明楷：《未遂犯论》， ４ 法律出版社 １９９７年版，第 ３２５页以下）。然