49建立健全企业合同管理体系的思考..docVIP

49 建立健全企业合同管理体系的思考 文/朱 洁 朱志航 一、建筑企业合同管理中存在的主要问题 近年来，由于参与工程建设的各方缺乏合同管理人才，合同管理工作薄弱，项目技术管理人员合同管理意识不强，致使签订的合同中条款不全面、不完善，文字不细致、不严密，致使合同存在漏洞，结果使合同履行过程中的纠纷和违约现象时有发生。 （一）合同签订阶段存在的问题 1．合同主体不当。合同当事人主体合格，是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格的主体，首要条件应当是具有相应的民事权利和民事行为能力的合同当事人。这里要防止两种倾向：一是虽然具有上述两种能力，但不是合同当事人，即当事人错位，也是合同主体不当；二是虽然是合同当事人，但却不具有上述两种能力，同样是合同主体不当。 2．合同文字不严谨。不严谨就是不准确，容易产生歧义和误解，进而导致合同难以履行或引发争议。依法订立的有效合同，应当反映合同双方的真实意思。而这种反映只能靠准确、明晰的文字来体现。 3．合同条款不平等。工程承包本是应以合同为约束依据，而合同的重要原则之一就是平等性。但在工程承包实践中，业主与承包商很少有平等可言。鉴于当前的工程承包买方市场的特点，个别业主常常倚仗着僧多粥少这一有利的优势，对承包商蛮不讲理。在签订承包合同时，业主常常强加种种不平等条约，赋予业主种种不应有的权利，而对承包商则只强调应履行的业务，不提其应享有的权利。 4．合同内容不完备。有些合同使用境外文本。特别是在签订国外合同时，由于国情不同、语言文字不同，加上翻译问题，使得这些合同文本存在不少疑问。尤其是发展中国家的合同，由于这些国家过分强调独立自创，通常不愿意沿用国际上普遍遵循的条款，而他们自己制定的一些法规或全同条例往往很不完善，遗漏事项颇多。 5．发包人资信因素。有些建筑施工企业在签约前，不注意对发包人经营业缋、履约能力、资信情况等进行调查，特别是对工程的资金到位率进行调查。 6．分包合同管理方面。在施工现场，因施工管理人员多数为搞技术的，经济管理能力较差，法律意识相对淡薄。因此在合同内容完整、合同签字盖章、委托代理等方面都容易出现问题。 （二）合同履约阶段的问题 在合同履行过程中，由于项目合同管理人员业务素质不高，防范工程承包合同风险识不强，致使在合同履约过程中遭受到一些本可避免的损失。有的把应当发出的诸如双方有关工程洽商、变更的书面协议或文件没有及时发出，给以后索赔造成困难。有的对合同签证确认不重视，对应签证确认的没有办理签证确认，当发生纠纷时，因无法举证而败诉。有的对拖欠工程款的情况应当追究的没有及时追究，当诉诸法律时才发现已超过了诉讼时效，致使损失无法挽回。有的对发包方不按合同约定支付工程进度款，一味地怕单方面停工承担违约责任而不敢行使抗辩权，结果客观上造成了垫资施工，使发包方的欠款额越来越大，问题更加难以解决。具体表现在： 1.应变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情，问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识，结果导致了损失。 2.应当发出的书函（会议纪要）没有发。 3.应签证确认的文件没有办理签证确认。 4.应当追究的却过了诉讼时效。 5.应当行使的权力没有行使。 6.应当重视证据（资料）的法律效力的却没有得到足够的重视。 二、建筑企业合同管理问题产生的主要原因 提出问题是为了解决问题，因此深入剖析问题产生的根源，逐条分析各个问题产生的原因及内部和外部的各种影响因素。分别确定各个影响因素由谁引起，以及对企业产生的影响大小。 （一）历史根源 当今的建筑施工企业，特别是老的国有企业，大多数是从计划经济时期走过来的，不少企业领导和管理人员的思想方法和管理方式以及管理制度都带有计划经济的色彩。至今在合同制定与合同管理上仍存在缺陷。 （二）认识根源 主要是不少的建筑业从业人员对市场与合同、合同与合同管理两对关系缺乏认识。企业合同管理是市场经济条件下企业管理的一项核心内容，企业管理的方方面面都应围绕着这个核心而开展工作。成功的企业合同管理，是把合同的权利、义务按职能分工分解到各部门，由各部门去履行属于自己职能范围的权利、义务。只有这样，合同管理才能真正到位，履行责任才能真正落实。可以说企业合同管理是一个系统工程，需要各子系统、分系统共同配合。 （三）法律根源 法律根源在于两个滞后：合同法律滞后和人们的合同法律意识滞后。由于合同法律滞后，再加上上述的历史根源和认识根源，建筑施工企业的从业人员合同法律意识更为滞后，最明显的表现是不认识合同与合同法律的关系，订立和履行合同往往离开合同法律，想怎么写就怎么写，想怎么签就怎么签，缺乏依法订立和履行的意识，以致产生了本文第一部分的问题，造成不少失误和损失。我们说，合同法律是合同订立和履行全过程的法律依据，也就是说合同要依法订立。合同法律的