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佛山市律师协会业务交流活动企业改制上市常见法律问题与案例分析 主讲：张平（广州市律师协会副会长、广东省律师协会证券法律专业委员会主任、广大律师事务所执行合伙人 ） 2010.5 广 大 律 师 事 务 所 GUANGDA LAW FIRM  股东出资 拟上市主体股权结构 拟上市主体股权变更 关联交易 同业竞争 国有资产流失问题 财务独立 公司治理 　 税收及税收优惠 社会保险费与住房公积金 环保 董事高管任职资格 非法集资 募投项目的法律可行性 违规处罚 借壳上市需特别关注的法律问题 公关及危机处理 一、股东出资 　（一）要求 依据《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币性资产作价出资；但是法律、行政法规规定不能作为出资的财产除外。全体股东的货币出资金额不得低于股份有限公司的注册资本的30%。以非货币性资产出资的，应当依法办理其财产的转移手续。股东出资不仅仅是股东权益问题，不是股东同意就可以了，是社会诚信问题。 历史的出资问题要区别对待： （1）若时间短，以前没到位，或者没及时办理，后来到位了的，没有虚假出资的，如实披露且纠正的，可以不构成重大影响； （2）若存在虚假出资，或者出资不到位的比例较高的，对报告期审核有影响。对于申报之前没解决，申报之后被举报的，一旦发现，严格处理！ （二）常见问题 1、出资的真实性 资产未过户 （天鸿商场、银泰科技、福星晓程） 虚假出资、代办垫资（某软件企业） 2、出资的合法性 以公司自有资产或资金向公司出资（某物流企业、某农产企业） 出资资产不符合公司法规定（大连华信、新宁物流、恒大高新） 抽逃出资 技术入股等无形资产出资问题 股东以无形资产出资而无形资产的形成及权属情况不清楚的；无形资产评估存在瑕疵的；无形资产出资超过法定比例的 （三英焊业、神州泰岳、乐普医疗） （三）案例 １、天鸿商场：房地产使用权出资的合法性。大股东以航空工贸大厦一至二层4650平方米房产作价出资，记入“接受固定资产投资”。发行申请材料中没有提供当时的验资报告，其他材料无法证明大股东当时投资的是房屋所有权还是房屋使用权。如果是房屋所有权，则在1994年公司延长经营期限时，在公司没有清算分配剩余财产的情况下，大股东无权将该房产的72个月使用权作价再向公司增资。因此，根据申请材料无法判断1994年大股东向公司增资的出资合法性。 ２、大连华信：1996年公司设立时，章程规定注册资本100万元，以实物形式出资，但未移交； 1998年2月增资时，6名登记自然人股东以小型计算机、系统软件、联机工作站等实物资产按1：1比例进行增资,作价900万元。该次出资已验资，但作价是由股东协商确定，并未按照法律规定进行资产评估。 1999年1月~11月，6名自然人股东分16笔向公司投入了900万元货币资金对原投入的实物资产进行了置换。 ３、南京石油： 2001 年3 月18 日，发行人股东大会通过增加注册资本3785 万元的增资决议，其中郭金东委托南京郭氏石化以现金出资1,890 万元、郭金林委托郭氏石化以现金出资1,090 万元、陈寒委托郭氏石化以现金出资689 万元，而郭氏石化出资的3669 万元，系郭氏石化从发行人的前身有限公司借款。 2003 年11 月30 日郭金东、郭金林以其从金三环减资后分得的总价值为1082万元的石化类净资产对公司进行增资，增资的作价依据，系根据江苏公证会计师事务所出具的《审计报告》所确定的净资产，未按规定进行资产评估。 ４、福星晓程：第二大股东以被吊销营业执照的企业股权对发行人出资。 ５、神州泰岳、乐普医疗：技术出资超过30%的解释：符合属于地方立法的《中关村科技园条例》。 二、拟上市主体股权结构 （一）要求 发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。《公司法》规定股份公司的设立应当由2人以上200人以下作为发起人，且半数以上的发起人在中国境内有住所。 （二）常见问题 1、集体所有制股东：易被视为权属不稳定。 　福星晓程：实际控股人湖北省汉川市钢丝绳厂是一家集体所有制企业，集体企业的资产权属被视为不稳定。 2、直接或间接股东超过200人 IPO发行人的股东超过200人的，除城商行和当年设立的定向募集公司外，应清理至200人以内再行申报。 对于IPO发行人除控股股东和实际控制人以外的其他股东，若这个其他股东的最终实际权益持有人或受益人超过200个时，符合如下条件的，该股东不影响发行人的发行申请：1）该股东对发行人的持股比例较小，对发行人的生产经营影