《建筑工程施工许可证》。.PPTVIP

* * * 工程监理教育委员会 Construction Supervision Training Committee IZ302011 施工许可证和开工报告的适用范围 姓名：付建翔 班级：建工135 学号：201304352 施工许可证 依据《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程施工许可管理办法》规定：在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，凡工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的建筑工程，建设单位在开工前应当依法向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门申请领取施工许可证。 案例1 【背景】某国际花园项目，有3栋住宅楼未取得《建筑工程施工许可证》擅自施工，形象进度为地下1层基础处理。经查，该项目由A房地产开发有限公司开发建设，共6栋住宅楼，地下1层，地上16层，建筑面积约60000平方米，由B建筑公司施工总承包，工程合同造价约7200万元。监理单位为C建设监理有限公司。 处理过程： 住建局执法人员对该工程进行立案调查，调查发现该项目已办理土地、规划和质量监督手续，但未取得《建筑工程施工许可证》。对A房地产开发有限公司下达了《行政处罚告知书》《行政处罚听证告知书》，告知当事人未取得施工许可证擅自施工的行为违反了《中华人民共和国建筑法》第七条之规定，依据《中华人民共和国建筑法》第六十四条、《建设工程质量管理条例》第五十七条规定，拟对已开工的3栋楼处以工程合同造价1%的罚款。同时告知其享有陈述权、申辩权和要求举行听证的权利。当事人收到《行政处罚告知书》后，没有提出异议和要求举行听证。 处理结果： A房地产开发有限公司在规定的时限内上缴了罚款26万元（已开工的3栋楼工程合同造价2600万元×1%），并及时补办了《建筑工程施工许可证》。 【本案焦点】 1本案涉及三个焦点问题: 一是罚款金额的基数; 二是罚款幅度的把握; 三是是否应该追究施工单位的责任。 《建设工程质量管理条例》第五十七条规定：“违反本条例规定，建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款1%以上2%以下的罚款。” 【法理分析】 　一是关于罚款金额的基数问题。《建设工程质量管理条例》第五十七条所称“工程合同价款”是指“总承包合同价款”还是未取得施工许可证“擅自施工工程合同价款”，表述不够明确，该关键点存在争议。一种观点认为该工程合同价款应是“总承包合同价款”，主要是考虑罚款基数大，有利于打击违法施工行为；另一种观点认为该工程合同价款应是未取得施工许可证擅自施工工程的合同价款，即违法工程的合同价款。因为，《中华人民共和国建筑法》所指“工程”包括单体工程及由多个单体工程组成的项目，建设单位一般以单位工程办理《建筑工程施工许可证》，因此，在未取得施工许可证之前，不能确定未开工的工程是否违法施工。所以，在计算罚款基数时应是存在“未取得施工许可证擅自施工”工程的合同价款。本案以3栋楼工程合同造价款2600万元罚款基数，符合行政处罚“过罚相当”原则。 　二是罚款幅度如何把握。《建设工程质量管理条例》第五十七条规定了对“未取得施工许可证擅自施工的”处工程合同价款1%以上2%以下的罚款幅度。作出行政处罚时究竟选择哪一个具体比值，以及是否适用减轻处罚，这是一个自由裁量权问题，要看具体情节。《中华人民共和国行政处罚法》第四条规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”这就是“过罚相当”原则。本案的违法行为，其形象进度为地下1层基础处理，且已办理了土地、规划和质量监督手续，属于情节较轻，应按下限从轻处罚。 所谓建筑工程的分包，是指对建筑工程实行总承包的单位，将其总承包的工程项目的某一部分或某几部分，再发包给其他的承包人，与其签订总承包合同项下的分包合同，此时，总承包合同的承包人即成为分包合同的发包人。(分包与转包的区别）　 * * *