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第六章 客观构成要件
第六章 客观(违法)构成要件 第一节 客观构成要件与违法性概述 第一款 客观构成要件概述 一、客观构成要件的概念 是刑法规定的,说明行为对法益的侵犯性,而为成立犯罪所必须具备的各种客观要素。它具有如下特点: 一是法定性; 二是其内容是说明行为对法益的侵犯性; 三是成立犯罪所必须具备性。 二、客观构成要件的机能 一是自由保障机能; 二是犯罪个别化机能;使刑法分则规定的个罪各有特点,此罪与彼罪相区别。 第二款 违法性概述 一、违法性的意义 所谓违法性,就是行为违反法律,即行为为法律所不允许,在法律上是无价值的、反价值的。 分则中使用非法的意义: 其一,客观构成要件的情形 一是生活中存在合法行为的可能性; 二是表明符合客观构成要件的行为都具有违法性的行为; 其二.属于主观构成要件要素的情形:如非法占有目的。 二、形式的违法性与实质的违法性 形式违法,意指行为违法法规范,违反法的禁止和命令,是从形式上将违法性定义为违反法。 只要行为符合构成要件,而不具备法定违法阻却事由,即具有形式违法性。 法益侵害说与规范违反说之争 规范违反说认为,违法性的根据在于违反伦理道德秩序,违反文化规范、缺乏社会相当性。法根本上是国民生活的道义和伦理,同时也是国家政治的展开和形成,它通过国家立法在形式予以确定。 规范违反说存在以下疑问 一是什么是法秩序基础的社会伦理规范 二是规范违反说强调的是行为人违反规范的意思,注重的是行为主观的犯罪意思。 三是有的刑法规范与伦理规范相一致,有的伦理规范并不一定纳入刑法规范之中。 法益侵害说,认为违法性的根据地是对于法益的侵害与威胁。 根据我国刑法第2条和第13条的规定,刑法的任务和目的是保护法益。对法益的侵害和威胁就构成违法。 三、客观的违法性与主观的违法性 客观的违法性,是不管行为人主观能力如何,只要客观上违反法律,就具有违法性。 无行为能力的人侵害法益,也具有违法性,可以对之进行正当防卫。 本书主张客观违法性 一是违法的实质是对法益的侵害和威胁,主观能力及故意、过失无关; 二是主观违法混淆了违法与责任的区别。 四、结果无价值与行为无价值 结果无价值,是对于行为现实引起的对法益的侵害或者威胁所作出否定评价;强调违法性在于法益侵害或法益侵害的危险。 本书采取结果无价值论 一是行为无价值导致以刑罚推行伦理,容易在刑法的名义上推行自己的价值观。 二是规范违反说之缺乏社会相当性并不明确,导致处罚范围不确定。 违法性判断之二元论 结果无价值与行为无价值共同决定了违法性。 违法性基本是结果无价值,但行为无价值也起作用。 二元论不足 一是违法性判断范围比结果无价值要窄; 二是主张偶然防卫也成立犯罪既遂,而结果无价值则认为无违法性。 五、可罚的违法性 某种行为即使在形式上符合构成要件,也不具有违法性阻却事由,但如果不具有可罚的违法性,则不成立犯罪。 二、本书的立场 犯罪构成要件分为客观构成要件与主观构成要件。 客观构成要件是违法性存在的根据,而非纯粹的法律形式。 第二节 客观构成要件符合性 第一款 客观构成要件要素 一、客观构成要件要素概述 是表明客观违法性的要素,包括行为主体与行为、行为所造成的侵害结果、危险结果、行为状况与条件、行为时间、地点、手段。 二、客观构成要件符合性的判断 客观构成要件符合性,是指客观事实(生活行为)符合刑法所规定的具体犯罪的客观构成要件。 客观构成要件符合性的判断,是一种价值关系的事实判断,或者说既是事实判断又是价值判断,既是形式判断又是实质判断,是一种类型判断,是违法性判断。 第二款 行为主体 一、自然人 (一)自然人主体概述 行为主体是刑法规定的实施犯罪行为的主体,首先是自然人。根据客观的违法论,即使无责任能力的自然人的行为,符合客观构成要件,也不影响其行为的违法性判断。 (二)特殊身份 客观构成要件要求自然人具备特殊身份或者刑罚加重减轻以特殊身份为前提的犯罪,称身份犯。 刑法规定特殊身份的原因 一是有些犯罪只能由特殊身份的人实施(渎职类犯罪); 二是只有特殊身份的人实施此行为才能达到应受刑罚处的程度——报复陷害罪; (三)特殊身份的类型 一是以特定职务为内容的身份:国家工作人员、国家机关工作人员。 二、单位 (一)单位犯罪的概念与特点 公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取非法利益或以单位名义为单位全体成员或多数成员谋取非法利益,由单位的决策机构执照单位的决策程序决定,由直接责任人员具体实施的,且刑法有明文规定的犯罪。 单位犯罪的特征 一是公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪; 二是是由单位决策机构按照单位的决策程序决定,由直接责任人员实施的。 (二)单位行为主体的一般要素 必须是公司、企业、事业
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