防卫过当.试卷.doc

2014　届 摘 要 防卫限度是指正当防卫明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。正当防卫的防卫限度一直是正当防卫制度的核心问题，它既是正当防卫正当性的重要条件，也成为正当防卫与防卫过当的分界线，几乎司法实务中每个正当防卫案件都要涉及必要限度之判断。构建和完善正当防卫防卫限度评判体系，不仅仅是个重要的刑法理论问题，更将对司法实践本身产生重大而深远的影响。1979年刑法对于正当防卫限度的规定不甚明确有着直接的关系。而1997年修订的刑法将完善正当防卫制度的重心，放在对防卫限度的明确规定上，实在是理所应当。尽管以更为严格的眼光来看，这些规定仍存在着一些立法技术上的缺陷，但值得肯定的是，它已在以往规定的基础上向前迈出了重要的一步，为必要限度诸多问题的解决提供了一个相对明确的法律依据。 关键词　刑法 正当防卫 防卫限度 目 录 摘 要……………………………… ……………………………………………………… I 第一章 绪论……………………………… …………………………………………………2 一 课题背景………………… …………………………………………………2 1．防卫限度问题研究的必要性…………………………………………………………2 1.1 防卫限度的定义……………………………… ……………………………………………3 1.2 防卫限度是区分新旧刑法关于正当防卫规定的核心…………………………………… 3 1.3防卫限度是司法实践中正确解决实际问题的关键……………………………………… 3 第二章 评论………………………………………………………………………5 一 刑法学界对于该问题的不同学说…………………………………… 5 1.1 各国具有代表性的观点…………………………………………………………………… 5 1.2我国刑法对防卫限度的相关规定………………………………………………………… 6 1.3各学说的利弊……………………………………………………………………………… 7 1.31必需说 ……………………………………………………………………………………8 1.32 基本相适应说 ………………………………………………………………………… 8 1.33 相当说……………………………………………………………………………………8 第三章 笔者点………………………………………………………………………………10 一对于正当防卫中防卫限度的观点………………………………………10 结 论…………………………………………………………………………12 参考文献…………………………………………………………………………12 结论………………………………………………………………………… 12 第一章 绪论 课题背景 防卫行为虽然在目的上具有正当性和具有较小的社会危害性，单事实上，其在本质上是一种以暴力方式阻止另一种暴力方式。而在以国家为主要承担维护社会安全和秩序的责任主体的现代社会，不仅同态府绸、血亲府绸、血族复仇为表现形式的权力救济方式已不合时宜，而且由于社会主体的多样性，思维方式的复杂性，防卫行为实际上也不一定正当。 在现代法治国家，国家利益、公共利益受到侵犯时，国家有绝对的权力和职责恢复社会缺失、维护社会秩序。而在私人利益受损的绝大多数情况下，也是依靠公权力来维护，只有在事出的紧急情况下，公权力很难覆盖的情况中才存在自我防卫问题。因此，防卫行为作为一项自然权力其合理性毋庸置疑。而问题的焦点在于如何把防卫的权力在公权力和私权力之间进行合理分配，从而避免防卫行为的非法性，真正的维护社会公共秩序与利益。 防卫限度正式适应了这种要求的，把自我救济的权力限制在一定的范围之内，防止因滥用防卫权力而造成新的危害。各国在立法过程中受立法的指导思想、意识形态、历史传统的延续对防卫限度的标准和要求也不同。 1.1 各国具有代表性的观点 意大利是现代刑事法律的发源地，刑事古典学派以及刑事社会学派均产生于亚平宁的土壤中。可以说，对刑事法律的研究具有深厚的传统和现实基础。《意大利刑法典》第52条：“因防卫本人和他人的权利免受不法侵害的现实危险的必要而被迫实施行为的人，只要防卫与侵害相适应，不可处罚。”意大利学法学理论一般认为正当防卫应包含两个方面即侵害状态和防卫反应，就是不法侵害和防卫行为。法律对反应的要求可以用“被迫”“必要” “相适应”三个词概括。防卫行为首先是被迫实施的。“被迫”是指受外界迫使，使不得已的。因此，被迫实施就是防卫人受到侵害的迫使不得 已做出的选择。第二，防卫必须必要，这就意味着防卫行为在客观上应与组织的危险相称。防卫必须和侵害相适应，在本质上是质的相同，而不是量上的相同。可见