3 七章 法律要素.pptVIP

第七章 法律要素(法的要素) [重点问题] 法律概念及其特征 法律规则(规范)及其特征 法律原则及其功能 第一节 法律要素概述 一、法律要素 要素是指组成、构成一个整体的部分、元素、因素。 法律是一个系统；法的系统有其内在的要素和结构。 法律要素是指构成法这个系统的元素、部分、因素。法律是由这些要素构成的集合体。法律要素是多样的多层次的，可以从不同角度分析、分类。对法律由哪些要素构成，不同的学者，有着不同的认识。 在不同的时期，人们对法律要素的范围的认识也不相同。 在法学上对法律要素进行分析，既是法律分析的一种重要方法，也是揭示法律本质的必然要求。通过对构成法律要素的基本元素的分析，有助于人们认识“什么是法”。 二、法律要素的学说 19世纪英国分析法学的创始人奥斯丁提出了法律要素的“命令说”。在他看来，严格意义上的法只能是实在法，其本质在于它是主权者的命令。 英国法学家、新分析法学代表人物哈特在批评奥斯丁的“命令说”的基础上，提出了“规则论”。 美国法学家庞德提出了法律的律令、技术、理想的模式。 美国法学家德沃金提出法的要素的规则、政策、原则论，认为法由规则、政策、原则三要素组成。 在我国，一般也把法律要素的范围，限定在法律原则、法律规则(法律规范)和法律概念。 第二节 法律概念 一、法律概念的含义 举例 《民法通则》 第11条： 十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 《物权法》94条： 按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权。 《宪法》第49条： 婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护。 夫妻双方有实行计划生育的义务。 父母有抚养教育未成年子女的义务，成年子女有赡养扶助父母的义务。 禁止破坏婚姻自由，禁止虐待老人、妇女和儿童。 概念是认识事物而形成的思维方式 。 法律概念是构成法律的一个重要组成部分。翻开任何一部法典，都可以找到法律概念。 美国法学家E·博登海默认为，没有法律概念，我们便无法将我们对法律的思考转变为语言，也无法以一种易懂明了的方式把这种思考传达给他人。而如果我们试图完全摒弃概念，那么整个法律大厦就会瓦解。[1]。由此可以看出，法律概念对于认识法律这一社会现象的意义。 [1] E. Bodenheimer, Jurisprudence, Harvard University Press, 1974, p.382. [2] [英]戴维?????M?沃克著，北京社会与科技发展研究所组织翻译：《牛津法律大辞典》，光明日报出版社1988年版，第533页。 定义1：法律概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴，具有对内同质性和对外区隔性。(高其才教材) 定义2：法律概念是指人们在不断地认识和实践中，对具有法律意义的现象和事实和进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴或术语。(葛洪义二版，第130页。) 法律概念往往不是一个抽象普遍的概念，而是一个“类型概念”，并不都是清晰的。 法律概念是人类社会内一种特定沟通形式，是一种合乎目的性的界定，是为了有效率地解决人际纠纷而发展起来的。 《牛津法律大辞典》在解释法的概念时认为，“概念是法的思想的基本构成要素，并是我们将杂乱无章的具体事项进行重新整理归类的基础”。[2]比如，合同、所有权、汇票、股票、公司、合伙等。 法律概念的形成来自于实践，它们是法学家从无数有关法的的实践中概括出来的。 比如，人类早在古代社会就已从合意的行为中逐步形成了合同的概念；从对他人人身和财产的侵犯中形成了犯罪，并形成了对犯罪行为进行报复的刑罚概念。 这些概念具有一般性和普遍性，直到今天，人类社会仍然共同使用着这些概念。 但由于法律概念的内涵和外延不是固定不变的，随着社会生活的发展，它们可能增加了新的意义，同时也有可能使原有的意义丧失。 法律概念的特征 1.语言特征 2.法律特征 3.实践性特征 二、法律概念的功能(作用) 法律概念对于法律运行具有重要意义。 一般说来，只有借助法律概念，立法者才能表达法律，司法者才能进行法律分析，依法裁判。 具体说来，法律概念的功能主要有以下三种： 1、表达功能。法律概念是对某种社会现象进行的一种陈述。 比如对几个人共同投资的现象进行抽象，根据投资方式的关键特性可得出合伙、公司等概念。 正是通过概念把某种特定的社会现象表达出来。不仅如此，正是通过概念的表达，人们才能非常清晰地把不同的社会现象或者近似的社会现象区分开来。 不仅如此，概念也是表达司法判决的重要工具。 2、认识功能。 概念使人们得以认识法律和理解法律，不借助于法律概念，人