论破产管理人的性质和任职条件.pdfVIP

维普资讯 2004年9月 海南大学学报人文社会科学版 Sep．2004 第22卷 第 3期 Humanities SocialSciencesJournalofHainanUniversity Vo1．22No．3 论破产管理人 的性质和任职条件 魏 莉，雷道茂 (上海汇达丰律师事务所 ，上海 200120) [摘 要]在归纳 国内外学界关于破产管理人 (破产清算组)性质的学说基础上 ，对这些学说进行 了 比较评析 ，并对破产管理人 的本质进行了探讨。同时，对 国外关于破产管理人任职条件 的立法 以及对我 国 《破产法 (草案)》中的相关规定进行 了分析 ，从而提出我 国破产管理人任职条件规制的设想 。 [关键词]破产管理人 ；破产管理人性质 ；破产管理人任职条件 [中图分类号]D922．291．92 [文献标识码]A [文章编号]1004—1710(2OO4)03—0272—06 随着我 国社会主义市场经济改革的进一步深化 ，各种经济主体包括法人和其他组织产生和消亡频率 越来越快 ，破产的现象越来越频繁。在处理经济主体的破产事务过程 中，规范破产行为 ，维护社会稳定和 实现公正 ，是一个非常迫切的问题。我国正准备制定 《破产法》，目前该法的草案已经公布，并 向社会广泛 征求意见。破产管理人问题是 《破产法》的主要问题之一 ，本文拟就破产管理人的性质和任职条件问题进 行粗浅探讨 ，以期对我国 《破产法》的制定和完善起促进作用。 一 、 破产管理人的性质 要在 《破产法》中正确规范破产管理人 ，首先就必须对破产管理人的性质进行正确的定位 ，只有廓清 了现代破产制度中破产管理人的性质 ，才能正确地规范破产管理人。 (一)国外及我国台港澳地区关于破产管理人性质的几种学说 目前 国外及我国台港澳地区关于破产管理人性质的各种学说 中，具有代表性的有以下3种。 1．代理人说 这是关于破产管理人性质的一种传统学说 ，认为破产管理人就是代理人 ，以他人名义 在破产程序中行使职务权力 ，其行为结果归于他人。这种学说的依据是 ：破产程序是一种 民事程序 ，属于 非诉讼程序的范畴 ，破产管理人与他人形成的法律关系与一般民事代理无异 ；破产管理人所实施的诉讼 行为或非讼行为 ，后果均归属于破产当事人一方 ，而不归属 自己。从这两个最突出的特征来看 ，它与民法 中代理关系的基本要素相同，因此破产管理人属于代理人 的范畴。我 国台湾地区还进一步将代理人说分 为破产人代理人说 、债权人代理人说 、破产人及债权人双方代理人说。 2．公务员说 此说认为 ，从性质上看 ，破产程序既是为全体债权人的利益所进行的概括性强制执行 程序 ，也是为保护破产人的合法正当权益 、终结相关责任和义务的理性程序 ，还是向社会公众宣示既成破 产事实、过程和结果并获取普遍信赖 ，对 以后的民事关系不再产生作用 的确定性程序。作为推进破产程 序主体的破产管理人 ，不仅仅是代理破产当事人某一方或者双方，还必须兼顾全社会的公共利益，从程序 和实体两个方面实现社会公正。在一定程度上 ，破产管理人具有强制执行机关公务人员的特质 ，而且这 种特质在今后随着市场经济的进一步理性化和对社会公正之需求的强化而更加彰显出来。将来 的破产 管理人是执行公务的人员，主要是基于职务而参加破产程序 ，既不代表债权人 ，也不代表债务人 ，其行为 是一种职务行为。 3．破产财团代表说 此说认为 ，破产程序启动后 ，破产人就丧失管理和处分 自己财产的权利 ，其财产 即与破产人脱离关系 ，成为具有独立法律地位的法人主体 ，成为破产财团。破产财团是一个 以破产财产 [收稿 日期]2004—07—10 [作者简介]魏莉(1970一)，女，江西南昌人，上海汇达丰律师事务所律师，华东政法大学研究生院2001级在职 硕士研究生 ，主要从事民商法研究。 272 维普资