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简论大学生兼职的法律属性及保护　　论文摘要 近年来，大学生在兼职过程中权益被侵犯的事件屡屡发生。本文将尝试分析大学生兼职的特殊性及其法律性质，进而探讨现行法律对大学生兼职的保障，并在此基础上提出加强大学生兼职权益法律保护的建议，力求对理论和实践有所裨益。　　论文关键词 大学生 兼职权益 法律保护　　自高等教育体制改革以来，大学生兼职可以说是一种普遍现象。目前越来越多的大学生在学习的空余时间加入到兼职的队伍中来，兼职已经成为大学校园中的一种潮流。据调查显示，全国有70%-80%的大学生在校期间有过或准备兼职。豍但目前我国兼职市场相对还比较混乱，不够规范。大学生在兼职过程中受骗上当或权益受损的现象也较为常见。因此，大学生社会兼职权益保护是一个不容忽视的社会问题。　　大学生兼职具有何种法律属性；现行法律对大学生兼职是否保护，以及如何保护，目前理论界和实践中，均无统一认识。笔者认为，只有先深入剖析大学生兼职的法律属性，才能进一步探讨如何通过法律保护大学生兼职的合法权益。笔者认为，大学生兼职应该认定为劳务或者劳动（两者必居其一）；并可依据现行劳动法规，根据其法律属性，保护大学生的兼职权益。下面本文将基于劳动者与用人主体之间法律关系的类型，探讨大学生兼职的法律属性。　　一、劳动者与用人主体之间的法律关系类型　　（一）劳务关系　　对于劳务关系，笔者比较同意这种定义，那就是劳务关系是平等的民事主体之间，一方按约定向另一方提供有偿劳动，而另一方享受劳动成果并向其支付约定报酬的权利义务关系。其主体是不确定的，可以是法人之间的关系，也可以是自然人之间的关系，还可以是法人与自然人之间的关系。其内容和表现形式是多样化的。适用的法律不是《劳动法》而是《合同法》。劳务合同与劳动合同不同，没有固定格式、必备条款。　　劳务关系有以下特点：第一，劳务关系的主体之间具有平等性，从劳务关系成立之初到成立之后，他们之间都是平等的民事主体。第二，在劳动过程中，劳动力所有者自行支配蕴含在自身的劳动能力，只需要在规定的时间向劳动力使用者提供一定的劳动成果即可。劳动力使用者不对劳动力所有者进行管理，因而他们之间也没有直接的隶属关系。第三，劳动双方之间是一种纯粹的财产关系，一方支付劳动，一方支付劳动的价值（即酬劳），这种酬劳的发放一般以劳动结束为支付时间，一次性支付，而不像劳动关系，需要在规定的时间以工资的形式连续发放。第四，在适用法律上，劳务关系主要以民事法律规范为主，劳务关系所产生的只有民事责任—违约或侵权责任。　　（二）劳动关系　　劳动关系的特征主要表现在：第一，劳动关系兼有国家意志和个人意志在内，劳动关系建立之初需要劳动双方协商，但是建立之后就要依据《劳动法》规范，含有国家的意志在内。第二，劳动关系兼具平等性和隶属性。劳动者可以自由选择职业，而且可以依照法律规定解除劳动关系，这是其平等性的体现，但是只要劳动者还是用人单位的成员，就必须按照用人单位的指示工作，不能无故拒绝用人单位分配的劳动，要遵守用人单位的纪律，这又是其隶属性的表现。第三，劳动关系兼具人身从属性和经济从属性。　　劳动关系是劳动双方在劳动过程中建立的关系之一，它不同于其他劳动双方在劳动过程中建立的关系，如劳务关系。因为，一方面，劳动关系是建立在私法上的民事关系，豎拥有民事关系的平等特性，但另一方面，因为劳动者的弱势地位，国家为了保障劳动双方的平等关系，用《劳动法》对劳动关系进行调整，使得劳动关系在一定程度上脱离了民事关系的本质，而有了公法强制规范的特性。因此，区分劳动关系与其他劳动双方在劳动过程中形成的关系，对保护劳动者的权益有重要的意义。　　（三）兼职大学生与用人主体之间的法律关系　　针对部分大学生兼职（例如，大学生在广州麦当劳、肯德基的兼职情形），笔者认为，不宜认定为劳务关系，而应视为劳动关系。《若干问题的意见》第2条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已经成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”可见劳动关系表现为“一方面劳动者事实上成为企业、个体经济组织的成员，另一方面劳动者提供有偿劳动。”因此，界定兼职学生与用人主体之间是否存在劳动关系主要从主体适格、从属性和有偿性三个方面进行分析。　　首先，劳动关系的双方一方是劳动者，一方是用人单位，因此判断一种关系是否是劳动关系应该看该关系的主体是否符合《劳动法》的规定，即双方主体是否适格。关于用人单位一方主体是否适格的问题，《劳动法》和劳动部《关于贯彻执行lt;中华人民共和国劳动法gt;若干问题的意见》都做了比较详细的规定，用人主体必须是用人单位，包括企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体、民办非企业单位等。因此家庭雇用保姆，个人请家教都不能形成劳动关系。因为“当雇主为单个人或家庭