2002-2011年司法考试民法历年真题解析——不定项选择题.PDF

2002-2011 年司法考试民法历年真题解析——不定项选择题 国家司法考试远程培训中心 2012.10 2002-2011 年司法考试民法历年真题解析——不定项选择题 不定项选择题： （2011 年） （一） 甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1 吨药材，乙公司付款100 万元。乙公司将药材转卖给丙公司， 并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3 日内应向乙支付价款120 万元。 张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公 司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时，由李某承担保证 责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付 120 万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证 责任。 张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手 续。 丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司 名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全 新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权， 丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。请回答第86—91 题。 86.关于乙公司与丙公司签订合同的效力，下列表述正确的是（ ）。（2011 年卷三不定项第86 题） A.效力待定 B.为甲公司设定义务的约定无效 C.有效 D.无效 【答案】C 【考点】合同的效力 【解析】《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同 后取得处分权的，该合同有效。本题中，甲公司将药材交付给乙公司之前，乙公司对药材不享有所有权，此时其与 丙公司签订的买卖合同效力待定。乙、丙公司签订买卖合同后甲公司依照约定将药材交付给了丙公司，说明甲公司 对乙、丙之间的买卖合同进行了追认。因此，该合同为有效合同。 87.关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是（ ）。（2011 年卷三不定项第87 题） A. 乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼 B.李某对乙公司享有先诉抗辩权 C.乙公司应先向张某主张实现抵押权 D.乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任 【答案】BD 【考点】抵押权、保证 【解析】选项A 错误。《民诉意见》第五十三条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证 人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约 定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只 列被保证人为被告。 选项 B 正确。《担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保 证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能 履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。据此可知，李某为一般保证人，其享有先诉抗辩权。 选项C 错误，选项 D 正确。《物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债 务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约 定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可 2 国家司法考试远程培训中心 QQ:/ 以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 88.在刘某办理出资手续后，关于汽车所有权人，下列选项正确的是（ ）。（2011 年卷三不定项第88 题） A. 乙公司 B.张某 C.刘某 D.丁公司 【答案】D 【考点】所有权的取得 【解析】《公司法》第二十八条第一款规定，股东应当按