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“以股抵债”辨析 关键词股份抵债定价试点方案 摘要本文从“以股抵债”的名称、含义、性质、意义、定价原则等方面较深入的探讨了“以股抵债”的若干问题笔者认为“以股抵债”其实确切的说应该是“股份回购抵债（从属于“以股抵债”）通常是指是为了纠正、解决控股股东侵占上市公司资金问题允许上司公司依特定价格回购控股股东所持有的股份并以回购应付价款与控股股东侵占上市公司资金所形成的负债相抵消的一种民事法律行为其有利于控股股东、有利于上市公司、有利于促进证券市场诚信和公平的建设有利于维系股市的生机和活力是能够期待其实现互利多赢的笔者还明确提出了股份回购应当遵循的若干原则并以此对电广传媒的“以股抵债”方案进行了分析认为电广传媒的“以股抵债”方案存在着定价偏高和计算的资金占用费偏低等弊病是“家天下”的产物其对市场经济所要求诚信和公平原则显然不够尊重应当加以补救最后大胆提出了按每股净资产值50%的价格向流通股股东配股的补救措施 正文 近来因证监会与国资委表示“原则同意进行‘以股抵债’试点”①以及电广传媒股份有限公司公开推出“以股抵债”的方案而在证券市场上掀起了巨大的波澜认可“以股抵债”而将其视为利好的有之；质疑“以股抵债”而对其可能发挥的效用将信将疑的有之；反对“以股抵债”而将其妖魔化的也有之为此笔者作为“以股抵债”的始作俑者之一②少不得要对其进行辩解和分析以正视听 一、“以股抵债”的真正含义 笔者认为“以股抵债”（严格的说应该称作“股份回购抵债”）的真正含义应该是为了纠正、解决控股股东侵占上市公司资金问题允许上司公司依特定价格回购控股股东所持有的股份并以回购应付价款与控股股东侵占上市公司资金所形成的负债相抵消为此我们需得明白以下各点 （一）“以股抵债”的目的是为了纠正、解决控股股东侵占上市公司资金问题 “以股抵债”（这里主要是指“股份回购抵债”）的正当性就在于其目的是为了纠正、解决控股股东侵占上市公司资金问题所以其“不同于上市公司控制权转让或者一般股权转让,应当考虑纠正侵占过错的特殊性,充分体现保护社会公众投资者及其利益相关者合法权益的原则”；所以任何“以股赖债”、“以股逃债”、或者“高价套现”的企图都是与“以股抵债”的目的相背的均属非法；所以如果控股股东没有侵占上市公司的资金则虽然其因正常的关联交易而对上市公司有所负债；或者控股股东虽然侵占了上市公司的资金但能及时归还的也不适用“以股抵债” 为了实现“以股抵债”的目的确保“以股抵债”的正当性要求实施“以股抵债”的上市公司在实施quot;以股抵债quot;中,有关各方必须“及时、完整、准确披露相关信息,执行《公司法》有关对债权人告知义务,保证各利益相关者在公开、公平、公正的原则下自愿行使权利”③；要求凡以“以股抵债”方式所抵之债必须是2003年8月,中国证监会和国务院国资委联合发布《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》(证监发200356号文)之前控股股东及其它关联方通过非经营性方式侵占上市公司资金所形成的负债（包括上市公司为控股股东及其他关联方违规担保因上市公司承担了担保责任而形成的控股股东及其他关联方对上市公司的负债）这里的负债不仅包括本金还应包括利息 （二）“以股抵债”的内容 “以股抵债”其实包括相互联系的两个方面的内容一者回购既上市公司以特定的价格向控股股东及其他关联方定向回购股份并将回购的股份依法注销；一者抵消既以上市公司应付的回购价款与控股股东及其他关联方因侵占上市公司的资金而形成的对上市公司的负债相抵消 以回购来说因其关涉到资本的变动和股权平等的原则所以要受到法律、法规的限制并要得到股东大会的批准而定向回购的关联股东则应回避表决并且回购是双方法律行为所以还必须双方意思表示一致如果回购的是国有股又还需得到国资委的批准 以抵消来说依据债因抵消而消灭的原理因应付的回购价款与控股股东及其他关联方侵占上市公司资金所形成的负债是同一性质的债务并均已到期只需一方为意思表示便可实现 所以“以股抵债”的关键就在于回购而回购的关键则在于定价只要定价合理就可以避免“以股逃债”、“以股赖债”就是公平的 （三）“以股抵债”名不符实 中国证监会、国资委对“以股抵债”的解释是“所谓‘以股抵债’,是指上市公司以其控股股东quot;侵占quot;的资金作为对价,冲减控股股东持有的上市公司股份,被冲减的股份依法注销”④应该说这样的解释是大可商榷的 “以股抵债”如果顾名思义简单的说就是以股权抵偿负债其与以资抵债并无本质区别通常都是债务人在不能清偿到期债务的情况下被动清偿债务的一种变通的方式即以部分或全部股权作价偿还债务其并不必然导致股权注销而是导致股权的移转即从债务人移转到债权人也即发生股权主体的变更并且“以股抵债”也根本无须除不能清偿到期债务以外的其他前提 现在证监会将“以股抵债”硬是加上了控